西安注冊(cè)公司-有關(guān)淺析公司瑕疵設(shè)立制度

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　　公司瑕疵設(shè)立，是指經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記并獲營(yíng)業(yè)執(zhí)照而宣告成立的公司，在設(shè)立過程中，存在不符合公司法規(guī)定的條件和程序而設(shè)立公司的情形。如果公司存在這種情形，那么它就會(huì)在法律上處于一種有別于其他正常公司的地位與狀態(tài)。

　　從理論上講，公司設(shè)立瑕疵本應(yīng)該導(dǎo)致公司設(shè)立無(wú)效，并且自始否認(rèn)其法律人格的存在;然而，這種消極的做法，使既已存在的公司的法人資格簡(jiǎn)單地消滅，往往會(huì)對(duì)第三人、股東及公司員工等利益相關(guān)者造成毀滅性的影響，并造成資源的極大浪費(fèi)、對(duì)交易安全與社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的嚴(yán)重破壞?？梢?，這無(wú)疑是一個(gè)不容忽視的經(jīng)濟(jì)與社會(huì)問題。

　　為了解決這類問題，許多國(guó)家的公司法都規(guī)定了公司瑕疵設(shè)立制度。但是，不同國(guó)家的公司法對(duì)公司瑕疵設(shè)立制度的規(guī)定存在著較大差異，目前典型的有以下三種：

　　(一)瑕疵設(shè)立有效。這種制度以英國(guó)、美國(guó)為代表，是指公司注冊(cè)機(jī)關(guān)所頒發(fā)的設(shè)立證書具有推定《公司法》有關(guān)注冊(cè)的所有要求均已得到遵守的確定性證據(jù)功能。依此，一旦公司獲得設(shè)立證書，則即便公司在設(shè)立過程中存在違反公司法規(guī)定的瑕疵，沒有特殊情況也就不能以此質(zhì)疑甚至否定公司設(shè)立的效力，所有依法注冊(cè)設(shè)立的公司皆為合法公司。

　　這種瑕疵設(shè)立有效制度很好地體現(xiàn)了民法中公示公信原則：一個(gè)公司公告成立，領(lǐng)取并懸掛營(yíng)業(yè)執(zhí)照，這種行為無(wú)疑是在向社會(huì)公示該公司已經(jīng)合法設(shè)立、依法擁有法人人格，而我們知道法律行為一經(jīng)公示，便會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的公信力。第三人正是基于對(duì)這種公示的信賴，才與之發(fā)生法律關(guān)系，比如債權(quán)債務(wù)關(guān)系、買賣合同關(guān)系;即便公示有瑕疵，我們也不能依此來否定公司的設(shè)立有效，否則將會(huì)威脅與公司有利害關(guān)系的人的利益，尤其是增加市場(chǎng)交易的成本，如果我們?cè)诤凸窘灰讜r(shí)都不再相信公示而要親自調(diào)查它是否成立有效的話，無(wú)疑會(huì)大大增加交易的成本，當(dāng)然也是不可能的。英美法系國(guó)家之所以會(huì)采取瑕疵設(shè)立有效的模式，也正是考慮到效率原則，通過對(duì)瑕疵設(shè)立的承認(rèn)，來減少企業(yè)設(shè)立成本和交易成本。他們知道一個(gè)“活著的”公司的價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于一個(gè)“死掉的”公司這個(gè)道理。

　　(二)瑕疵設(shè)立無(wú)效。一些大陸法系國(guó)家如德國(guó)、日本等采取這種做法。在這些國(guó)家，即便公司已經(jīng)獲得設(shè)立證書，但如果公司在設(shè)立過程中存在違反公司法關(guān)于設(shè)立條件與程序的規(guī)定，經(jīng)股東或其他利害關(guān)系人提起無(wú)效訴訟，公司將被宣告無(wú)效，且公司自設(shè)立開始時(shí)起即不具備法律效力。然而，這種絕對(duì)否定既已設(shè)立公司的法律人格的立法態(tài)度，對(duì)交易安全及社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序構(gòu)成了嚴(yán)重破壞。譬如，在一些案件中，被告以原告公司在行為時(shí)因存在設(shè)立瑕疵而缺乏法人格為由進(jìn)行抗辯;而在另一些以公司為被告的案件中，被告則以其行為時(shí)尚未依法成立為由進(jìn)行抗辯，從而實(shí)現(xiàn)推卸責(zé)任的目的。

　　(三)瑕疵設(shè)立可行政撤銷。這種制度是說，當(dāng)公司設(shè)立存在瑕疵時(shí)，可有行政機(jī)關(guān)予以撤銷。我國(guó)新《公司法》第199條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料或者采取其他欺騙手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)虛假注冊(cè)資本的公司，處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款;對(duì)提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司，處以五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照?！庇纱丝梢娢覈?guó)采取的是瑕疵設(shè)立可行政撤銷制度。

　　但是新《公司法》仍未就瑕疵設(shè)立公司的人格問題或是公司設(shè)立瑕疵的法律后果作出較為完善的規(guī)定，我們呼吁我國(guó)公司立法有必要對(duì)此作出明確的規(guī)定，并且至少區(qū)分以下幾種情形設(shè)計(jì)合理的瑕疵設(shè)立制度：

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