公司章程“另有規(guī)定”的，全都能夠“從其規(guī)定”嗎

設(shè)計(jì)要點(diǎn)

公司章程“另有規(guī)定”的效力，需要衡量是否違反股權(quán)平等原則、屬于初始章程還是章程修正案等因素，進(jìn)行綜合判斷。

閱讀提示

《公司法》中涉及“公司章程另有規(guī)定”的條款主要有六條，分別是《公司法》第四十一、四十二、四十九、七十一、七十五條和第一百六十六條。這些條文涉及有限責(zé)任公司股東會通知時(shí)間、表決權(quán)行使方式、經(jīng)理職權(quán)范圍、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)繼承和股份有限公司股東分紅權(quán)行使等。公司法以“但書”的立法技術(shù)，將原本強(qiáng)制性的法律規(guī)范轉(zhuǎn)變?yōu)槿我庑苑梢?guī)范，從而使這些規(guī)范僅具有填補(bǔ)公司章程空白的功能。這就產(chǎn)生了一個值得深思的問題：是否所有公司章程另有規(guī)定的內(nèi)容均具有約束力，這需要進(jìn)行類型化的分析。

章程研究文本

《宜賓五糧液股份有限公司章程》（2016 年 6 月版）

第一百五十三條 公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的 10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為資本的50%以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，按照股東持有的股份比例分配，但本章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

注：公司章程“其他規(guī)定”的六個法條所涉及的公司章程條款很多，本文提取股份有限公司利潤分配條款進(jìn)行研究。

同類章程條款

筆者查閱了近百家上市公司的公司章程，其中大多數(shù)公司章程對股份有限公司利潤分配條款直接引用了公司法的規(guī)定，并未作出例外性規(guī)定，列舉如下：

（一）《魯西化工集團(tuán)股份有限公司章程》（2015 年 6 月版）

第一百五十二條，公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的 10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊資本的 50%以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，按照股東持有的股份比例分配，但本章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

（二）《中國有色金屬建設(shè)股份有限公司章程》（2016 年 6 月版）

第一百五十六條公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的 10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，按照股東持有的股份比例分配。

（三）《國海證券股份有限公司章程》（2016 年 4 月版）

第一百九十八條公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的 10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。公司根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)從稅后利潤中提取一般風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金和交易風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金。公司從稅后利潤中提取法定公積金和準(zhǔn)備金后，經(jīng)股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損、提取公積金和準(zhǔn)備金后所余稅后利潤，按照股東持有的股份比例分配，但本章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第十一條設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

第三十四條 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

第四十一條第一款召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

第四十二條股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

第四十九條第一款，有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議；（二）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；（三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；（四）擬訂公司的基本管理制度；（五）制定公司的具體規(guī)章；

（六）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；

（七）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；（八）董事會授予的其他職權(quán)。

公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第七十一條 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第七十五條自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

第一百六十六條，公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。

公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。

公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。

公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外......

專家分析

公司章程的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)從兩個維度進(jìn)行考慮，既包含合同法意義上意思表示的一致（公司章程經(jīng)全體股東一致同意），又包括公司法意義上受多數(shù)決原則約束的自治（公司章程經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東決議通過）。筆者認(rèn)為：

第一，從是否違反股權(quán)平等的維度上看，如果公司章程“另有規(guī)定”平等地對待全體股東，那么，這部分內(nèi)容為自治規(guī)范，只需要股東會形成決議即可；如果公司章程“另有規(guī)定”針對的是個別股東權(quán)，則采取資本多數(shù)決原則對個別股權(quán)予以限制或剝奪欠缺足夠充分且正當(dāng)?shù)睦碛桑虼宋唇?jīng)股東同意，不得以章程或者股東大會多數(shù)決原則予以剝奪或限制。在此情形下，公司章程“另有規(guī)定”只能以合同的方式加以規(guī)定，也即需要全體股東的一致同意，否則對于未同意的股東沒有約束力。

第二，從區(qū)分初始章程和章程修正案的維度上看，由于初始章程由全體股東或發(fā)起人制定，并采取全體一致同意的原則，初始章程在全體股東之間達(dá)成的合意本質(zhì)上屬于一種合同行為，也就是說公司章程的其他規(guī)定無論涉及公司的自治性規(guī)范還是股東個人的股權(quán)，均經(jīng)過了所有股東的同意，具有合同上的約束力。但是章程修正案是通過股東會決議的方式作出的，采取資本多數(shù)決原則，并非一定經(jīng)過全體股東的一致同意。所以，以股東會決議方式作出的章程修正案對包括反對決議或不參與決議的股東不一定具有約束力（當(dāng)僅涉及公司的自治性規(guī)范時(shí)具有約束力，而涉及股東個人股權(quán)的核心要素時(shí)則沒有約束力）。

需要特別說明的是，公司章程修正案對于股權(quán)繼承作出例外性的規(guī)定，即使涉及股東個人股權(quán)的要素，對于未投贊成票的股東也具有約束力。理由如下：首先公司章程對于股權(quán)繼承作出的例外性規(guī)定，有利于維護(hù)有限責(zé)任公司的人合性。有限責(zé)任公司股東人合性強(qiáng)，彼此之間有較強(qiáng)的信任關(guān)系，一般不希望外部的第三人加入，即使股東的繼承人也不能例外。其次，排除限制股東繼承人繼承股東資格，并不意味著股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利喪失，繼承人仍有權(quán)利主張股息分紅，剩余財(cái)產(chǎn)分配等財(cái)產(chǎn)性權(quán)利。所以，即使章程修正案作出限制或排除，也屬于公司自治規(guī)范的一部分，對全體股東均具有約束力。

章程條款設(shè)計(jì)建議

第一，對于涉及股東會會議通知時(shí)間、經(jīng)理的職權(quán)范圍、股權(quán)資格的繼承這三類內(nèi)容，公司可以根據(jù)公司的實(shí)際需要在公司章程的初始制作階段以公司章程修正案的形式作出規(guī)定，該類規(guī)定一旦作出即成為公司的自治性規(guī)范，對于公司、股東、董監(jiān)高等主體均具有約束力。

第二，對于涉及有限責(zé)任公司的股東表決權(quán)的分配、股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)的限制、股份有限公司利潤分配的例外性規(guī)定，公司若想作出不同于公司法的例外性規(guī)定，應(yīng)取得全體股東的一致同意，否則對于不同意股東沒有約束力。所以，對于需要通過公司章程其他規(guī)定設(shè)計(jì)例外性規(guī)則的公司，最好在公司設(shè)立之初即設(shè)計(jì)此類規(guī)則，以取得全體股東的同意。

延伸閱讀

裁判規(guī)則一：有限責(zé)任公司的股東出資比例和持股比例是否一致屬于股東意思自治范疇，可自由約定，但為了防止大股東或多數(shù)股東欺壓小股東或者少數(shù)股東，只有公司全體股東同意才可約定股東的持股比例和出資比例不一致。

案例一：最高人民法院審理深圳市啟迪信息技術(shù)有限公司與鄭州國華投資有限公司、開封市豫信企業(yè)管理咨詢有限公司、珠?？泼澜逃顿Y有限公司股權(quán)確認(rèn)糾紛（2011）民提字第 6號認(rèn)為：本案當(dāng)事人爭議的焦點(diǎn)是，以啟迪公司名義對科美投資公司 500 萬元出資形成的股權(quán)應(yīng)屬于國華公司還是啟迪公司。股東認(rèn)繳的注冊資本是構(gòu)成公司資本的基礎(chǔ)，但公司的有效經(jīng)營有時(shí)還需要其他條件或資源因此，在注冊資本符合法定要求的情況下，我國法律并未禁止股東內(nèi)部對各自的實(shí)際出資數(shù)額和占有股權(quán)比例作出約定，這樣的約定并不影響公司資本對公司債權(quán)擔(dān)保等對外基本功能的實(shí)現(xiàn)，也并非規(guī)避法律的行為，應(yīng)屬于公司股東意思自治的范疇?！?0.26協(xié)議》約定科美投資公司1000萬元的注冊資本全部由國華公司負(fù)責(zé)投入，而該協(xié)議和科美投資公司的章程均約定股權(quán)按照啟迪公司55%、國華公司35%、豫信公司 15%的比例持有?！?0.26協(xié)議》第十四條約定，國華公司7000萬元資金收回完畢之前，公司利潤按照啟迪公司16%，國華公司80%，豫信公司4%分配，國華公司7000萬元資金收回完畢之后，公司利潤按照啟迪公司55%，國華公司30%，豫信公司15%分配。根據(jù)上述內(nèi)容，啟迪公司、國華公司、豫信公司約定對科美投資公司的全部注冊資本由國華公司投入，而各股東分別占有科美投資公司約定份額的股權(quán)，對公司盈利分配也作出特別約定。這是各方對各自掌握的經(jīng)營資源、投入成本及預(yù)期收入進(jìn)行綜合判斷的結(jié)果，是各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示并未損害他人的利益，不違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定，屬有效約定，當(dāng)事人應(yīng)按照約定履行。該1000萬元已經(jīng)根據(jù)《10.26協(xié)議》約定足額出資，依法進(jìn)行了驗(yàn)資且與其他變更事項(xiàng)一并經(jīng)工商行政機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，故該1000萬元系有效出資。以啟迪公司名義對科美投資公司的500萬元出資最初是作為保證金打入科美咨詢公司賬戶，并非注冊資金，后轉(zhuǎn)入啟迪公司賬戶，又作為投資進(jìn)入科美投資公司賬戶完成增資，當(dāng)時(shí)各股東均未提出任何異議，該500萬元作為1000萬元有效出資的組成部分，也屬有效出資。按照《10.26協(xié)議》的約定，該500萬元出資形成的股權(quán)應(yīng)屬于啟迪公司。啟迪公司作為科美投資公司的股東按照《10.26協(xié)議》和科美投資公司章程的約定持有的科美投資公司55%股權(quán)應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)

裁判規(guī)則二：公司章程規(guī)定股東因故（含辭職、辭退、退休、死亡等）離開公司，亦應(yīng)轉(zhuǎn)讓其全部出資的規(guī)定，經(jīng)全體股東簽字，體現(xiàn)了全體股東的共同意志是公司、股東的行為準(zhǔn)則，對全體股東有普遍約束力。

案例二：南京市中級人民法院審理上訴人戴登藝與被上訴人南京揚(yáng)子信息技術(shù)有限責(zé)任公司與公司有關(guān)的糾紛一案的民事判決書 （2016）蘇 01 民終 1070 號1認(rèn)為：根據(jù)揚(yáng)子信息公司股東會決議通過的《揚(yáng)子信息公司章程》第二十六條的規(guī)定，公司股東因故（含辭職、辭退、退休、死亡等）離開公司，其全部出資必須轉(zhuǎn)讓。此后，該公司股東會決議通過的《股權(quán)管理辦法》也規(guī)定，公司股東因故（含辭職、辭退、退休、死亡等）離開公司，亦應(yīng)轉(zhuǎn)讓其全部出資。雖然戴登藝主張第一次股東會決議中的簽名并非其所簽，但章程系經(jīng)過股東會決議通過，其不僅約束對該章程投贊成票的股東，亦約束對該章程投棄權(quán)票或反對票的股東。反之如公司依照法定程序通過的章程條款只約束投贊成票的股東而不能約束投反對票的股東，既違背了股東平等原則，也動搖了資本多數(shù)決的公司法基本原則，且本案中，第二次股東會決議中所通過的股權(quán)管理辦法，戴登藝亦簽字確認(rèn)。故上述《揚(yáng)子信息公司章程》及《股權(quán)管理辦法》中的規(guī)定，體現(xiàn)了全體股東的共同意志，是公司、股東的行為準(zhǔn)則，對全體股東有普遍約束力。本案中，戴登藝于2013年11月30日退休，故從該日起，戴登藝不再具有揚(yáng)子信息公司的出資人身份，也不應(yīng)再行使股東權(quán)利。

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