公司章程可否規(guī)定股東出資比例與持股股份比例不一致

公司章程可否規(guī)定出資比例與持股比例不一致

設計要點

有限責任公司章程可規(guī)定出資比例與持股比例不一致，股東的表決權按照持股比例行使。

閱讀提示

有限責任公司的股東出資比例和持股比例是否一致屬于股東意思自治范疇，可自由約定，但為了防止大股東或多數(shù)股東欺壓小股東或者少數(shù)股東，只有公司全體股東同意才可約定股東的持股比例和出資比例不一致。

章程研究文本

《萬科企業(yè)股份有限公司章程》

第十五條 公司股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同；任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額。（由此可知，股份有限公司中出資比例=持股比例）

同類章程條款

《上市公司章程指引》

第十五條公司股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同；任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額。

注：據(jù)觀察，所有上市公司關于每一股份的權利及取得條件均是直接引用上市公司章程的規(guī)定。

公司法和相關規(guī)定

《公司法》

第三十四條股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。

第四十二條 股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

專家分析

公司章程可自由規(guī)定出資比例與股權比例不一致，出資比例與表決權比例不一致出資比例與分紅比例不一致等個性化的條款，該類條款在經(jīng)全體股東一致同意的情況下，屬于股東之間的合意，未違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效。公司法授權有限責任公司股東在持股比例、表決權行使、分紅權的行使等方面，作出與出資比例不一致的規(guī)定，有利于充分利用不同股東手中的資源，吸引不同類別的投資者，進而使各類資源要素充分組合，進而有利于公司的發(fā)展。另外，需要提醒的是作出此類與出資比例不一致的規(guī)定，因其涉及股權自益權的核心要素，與每一位股東的根本權益息息相關，為防止“資本多數(shù)決”制度中以大欺小的弊端，該類約定需要經(jīng)過全體股東的一致同意。

章程條款設計建議

第一，一般情況下出資比例與持股比例是一致的。但是有限責任公司的股東之間，完全可以作出出資比例與持股比例不一致的約定。這種情況下必須經(jīng)全體股東一致同意，否則可能發(fā)生以大欺小、恃強凌弱的情形，大股東憑借多數(shù)的投票權作出大股東多分利潤而小股東少分利潤的決議

第二，出資比例與持股比例不一致的約定形式，應在公司設立的股東協(xié)議中進行明確約定，并寫入公司章程

第三，很多地方的工商局要求使用統(tǒng)一的公司章程范本，不允許記載出資比例與持股比例不一致。因此，對于出資比例和持股比例約定不一致的公司章程要想得到工商局的登記，可能需要非同一般的說服能力。因此，目前比較可行的辦法就是在股東協(xié)議中進行約定：各股東可以通過股東會對該分配方式進行決議全體通過后，由各方股東各執(zhí)一份股東會決議，該決議合法有效，對各股東均具有約束力。

公司章程條款實例

一、有限責任公司章程條款實例

實例條款 1：股東按照認繳的出資比例/實繳的出資比例/一人一票的方式行使表決權。

實例條款 2：股東甲出資 x%，持股 y%；股東乙出資 y%，持股比例為x%；股東按照持股比例行使表決權。

二、股份有限公司章程條款實例

實例條款：公司股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同；任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額。