公司章程中法人名字如若有變更，需要多少股東通過才有效

法人姓名寫在公司章程上，若變更需多少股東通過才有效

設(shè)計要點

僅將法定代表人姓名寫在公司章程上，并不能達到變更法定代表人則需要代表三分之二以上表決權(quán)股東同意的效果。

閱讀提示

實踐中，一些公司的大股東、實際控制人為了牢牢把控住法定代表人的職位，直接把法定代表人的姓名記載于公司章程。這樣，變更法定代表人就變更了章程自然也就需要三分之二以上表決權(quán)股東同意才能通過。但是，這一招真的有效嗎？為了避免融資股權(quán)被稀釋后法定代表人的職位落入他人之手，希望法定代表人的任免需經(jīng)三分之二以上股東同意才能實現(xiàn)，正確的招數(shù)是什么？本文將揭曉答案。

公司章程條款實例

1.法定代表人由公司董事長xxx擔(dān)任，變更法定代表人需要股東會代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過并修改公司章程方可進行。

2.法定代表人由公司董事長擔(dān)任，董事長由公司所有董事過半數(shù)以上選舉產(chǎn)生。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

第四十二條 股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

第四十三條 股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

第四十四條第三款 董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

第四十六條第一款第九項 董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項；……

第五十條 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。

第一百零九條第一款 董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

專家分析

一、法定代表人的三種任免方式

《公司法》第十三條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。由此可知，法定代表人需由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任，上述三個職位可能由于股份有限公司和有限責(zé)任公司的不同，分別由股東會或董事會選舉產(chǎn)生。1.在公司章程規(guī)定法定代表人由執(zhí)行董事?lián)蔚那闆r下，由于執(zhí)行董事由股東會選舉產(chǎn)生，此時，公司法定代表人由股東會選舉產(chǎn)生或罷免。2.在公司章程規(guī)定公司法定代表人由董事長擔(dān)任的情形下，對于有限責(zé)任公司來講，公司法規(guī)定有限責(zé)任公司董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定，此時，公司法定代表人有可能由董事會任免，也有可能由股東會任免，亦可能存在其他方式，例如公司章程規(guī)定，出資最多的股東有權(quán)指定董事長；而對于股份公司來講，董事長由董事會全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生，此時，公司法定代表人由董事會任免。3.在公司章程規(guī)定公司法定代表人由公司經(jīng)理擔(dān)任的情形下，不設(shè)董事會的有限公司的執(zhí)行董事可以兼任總經(jīng)理，此時公司法定代表人可能由股東會任免，也可能由其他方式選舉產(chǎn)生；設(shè)立董事會的有限公司和股份公司的經(jīng)理則由董事會任免，此時，公司法定代表人則由公司董事會任免。

二、僅將法定代表人姓名寫在公司章程上，并不能達到變更法定代表人需要代表三分之二以上表決權(quán)股東同意的效果

從立法本意來說，只有對公司經(jīng)營造成特別重大影響的事項才需要經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。公司法定代表人一項雖屬公司章程中載明的事項，但對法定代表人名稱的變更在章程中體現(xiàn)出的僅是一種記載方面的修改，形式多于實質(zhì)。公司內(nèi)部治理中由誰擔(dān)任法定代表人應(yīng)由股東會或董事會決定，只要不違背法律法規(guī)的禁止性規(guī)定就應(yīng)認(rèn)定有效。從公司治理的效率原則出發(fā)，倘若對于公司章程制定時記載的諸多事項的修改、變更均需代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過則反而是大股東權(quán)利被小股東限制，若無特別約定，是有悖確立的資本多數(shù)決原則的。

章程條款設(shè)計建議

第一，法定代表人對外具有代表公司的能力，是爭奪公司控制權(quán)的關(guān)鍵性職位，是公司控制權(quán)戰(zhàn)爭中關(guān)鍵性陣地和必爭之地。法定代表人以公司名義在合同上簽字，即使公司未在合同上蓋章，這份合同對公司而言也是有效的。因此，法定代表人對外的效力就相當(dāng)于公章的效力，非常重要，大股東應(yīng)委派己方人員擔(dān)任法定代表人，不可輕易將該職位拱手送人。

第二，在公司的經(jīng)營過程中，大股東往往需要融資，導(dǎo)致股權(quán)被稀釋。為了防止日后法定代表人的職位落入他人之手，應(yīng)提高更換法定代表人的表決權(quán)的比例。

第三，僅僅在公司章程中把法定代表人的姓名寫進去是不夠的。即使法定代表人的姓名白紙黑字地寫在公司章程里，日后更換法定代表人也不構(gòu)成對公司章程的修改，形成有效股東會決議、更換法定代表人的表決權(quán)無須經(jīng)股東會代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。只有在公司章程中明確規(guī)定“法定代表人的任免需經(jīng)代表三分之二以上的股東的同意”才能達到三分之二以上多數(shù)票任免法定代表人的效果。

延伸閱讀

裁判規(guī)則：即便法定代表人姓名記載于公司章程，變更法定代表人也無須經(jīng)股東會代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院，審理新疆豪駿貿(mào)易有限公司、張東升與烏魯木齊市祥平實業(yè)有限公司、烏魯木齊市祥平房地產(chǎn)開發(fā)有限公司決議撤銷糾紛再審民事判決書（2014）新民再終字第1號】認(rèn)為，根據(jù)再審中訴辯雙方意見，雙方目前爭議的主要是有限責(zé)任公司法定代表人變更是否須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過的法律適用問題。房地產(chǎn)公司（2009年9月9日）章程第十四條第一款規(guī)定：“股東會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。股東會修改公司章程、對公司增加或減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過?！痹搩?nèi)容與公司法規(guī)定一致。我國公司法雖然規(guī)定股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。但對于法定代表人變更事項的決議，并無明確規(guī)定，而房地產(chǎn)公司的章程對此也未作出特別約定。