公司章程可規(guī)定董事長對公司交易事項的審批權(quán)

公司章程可規(guī)定董事長對公司交易事項的審批權(quán)

設計要點

公司章程可規(guī)定董事長有權(quán)決定金額在公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)低于10%的對外投資（含委托理財、委托貸款、對子公司投資等）、租入或租出資產(chǎn)、簽訂管理方面合同（含委托經(jīng)營、受托經(jīng)營等）、債權(quán)或債務重組、研究與開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移、簽訂許可協(xié)議等事項。

章程研究文本

《美的集團股份有限公司章程》

第一百一十四條 董事長行使下列職權(quán)

（九）決定金額在公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)低于10%的對外投資（含委托理財委托貸款、對子公司投資等）、租入或租出資產(chǎn)、簽訂管理方面合同（含委托經(jīng)營、受托經(jīng)營等）、債權(quán)或債務重組、研究與開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移、簽訂許可協(xié)議等事項：（十）決定金額在公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)低于0.5%的關聯(lián)交易事項。

同類章程條款

筆者查閱了近百家上市公司的公司章程，其中對董事長交易審批權(quán)作特殊規(guī)定的公司有十幾家，精選下列幾則供大家參考。

一、 《南華生物醫(yī)藥股份有限公司》

第一百一十三條  董事長行使下列職權(quán)

（三）審議批準達到下列標準之一的交易事項：

1.交易涉及的資產(chǎn)總額低于公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的10%，該交易涉及的資產(chǎn)總額同時存在賬面值和評估值的，以較高者作為計算數(shù)據(jù)；

2.交易標的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關的營業(yè)收入低于公司最近一個會計年度經(jīng)審計營業(yè)收入的10%，或絕對金額低于1,000 萬元人民幣；

3、交易標的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關的凈利潤低于公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的10%，或絕對金額低于100 萬元人民幣；

134公司章程陷阱及72個核心條款設計指引

4、交易的成交金額（含承擔債務和費用）低于公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的10%，或絕對金額低于1.000 萬元人民幣。

（四）審議決定以下關聯(lián)交易事項：

1.公司與關聯(lián)自然人發(fā)生的交易金額在30 萬元以下的關聯(lián)交易；

2.公司與關聯(lián)法人發(fā)生的交易金額低于300 萬元，或低于公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值 0.5%的關聯(lián)交易。

二、《深圳市機場股份有限公司》

第一百二十一條 董事長行使下列職權(quán)

（十一）三千萬元以下、五百萬元以上的資金運用（不包括貸款）審批權(quán)；三千萬元以上的資金運用（不包括貸款）由董事會決定。

三、《廣州寶麗華新能源股份有限公司》

第一百一十三條 董事長行使下列職權(quán)

（七）決定并簽署單筆金額在公司最近一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn) 10%以內(nèi)（包括10%）的項目投資、資產(chǎn)經(jīng)營、風險投資、資產(chǎn)處置等事項。

四、《南方黑芝麻集團股份有限公司》

第一百一十七條 董事長行使下列職權(quán)

（六）在董事會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司的對外投資、收購出售資產(chǎn)、委托理財?shù)仁马棧海?）交易涉及的資產(chǎn)總額占公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的10%以下的事項，該交易涉及的資產(chǎn)總額同時存在賬面值和評估值的，以較高者作為計算數(shù)據(jù)；（2）交易的成交金額（含承擔債務和費用）占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的10%以下的事項；（3）公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)不超過公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)10%的事項；上述指標計算中涉及的數(shù)據(jù)如為負值，取其絕對值計算。

公司法和相關規(guī)定

《公司法》

第一百二十一條  上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

第十六條  公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

專家分析

根據(jù)《公司法》規(guī)定，董事長的法定職權(quán)并不多，僅有股東會的主持權(quán)以及董事會的召集與主持權(quán)，股份有限公司董事長還有權(quán)督促、檢查董事會決議執(zhí)行的職權(quán)，而是否有其他職權(quán)需要董事會在職權(quán)范圍內(nèi)以決議的方式授予。根據(jù)《上市公司章程指引》的提示，董事會應謹慎授予董事長職權(quán)，例行或長期授權(quán)須在章程中明確規(guī)定。所以，董事長的職權(quán)并未超出普通董事多少，董事長行使職權(quán)務必師出有名，符合公司法或公司章程的規(guī)定。但在實踐中，控股股東通常占據(jù)董事長的席位，為加強對公司日常經(jīng)營管理的控制權(quán)，董事長有必要對總經(jīng)理的職位作出必要的控制，因為根據(jù)公司法賦予總經(jīng)理多項職權(quán)，幾乎涉及公司日常管理的方方面面。但是，總經(jīng)理的聘任與解聘屬于董事會的法定職權(quán)，為使得總經(jīng)理的席位有更大的可控性，可在公司章程中規(guī)定董事長對總經(jīng)理的提名權(quán)。董事長對總經(jīng)理的提名權(quán)一般指在董事會選舉公司總經(jīng)理之前，董事長向董事會推薦擬被任命為總經(jīng)理的名單，并提交董事會進行決議的權(quán)利。如此一來，董事會在選任總經(jīng)理的過程中，只能在被提名的名單中選擇，勢必大大增加董事長對總經(jīng)理席位的控制，而總經(jīng)理又有對副總經(jīng)理、財務負責人的提名權(quán)，以及其他職位的決定權(quán)，這樣董事長通過總經(jīng)理的提名權(quán)，可以簡介掌控公司的整個人事權(quán)。

另外，根據(jù)《公司法》第一百二十三條的規(guī)定，上市公司設董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務等事宜。董事會秘書也被視為公司高級管理人員，負責在董事會閉會期間的多項重要工作，公司章程中若規(guī)定董事長對董事會秘書的提名權(quán)，必將有利于董事長對董事會的管理與控制。

但需要提醒的是，公司章程在賦予董事長職權(quán)的時候，切記不要與公司的其他權(quán)力機關的法定職權(quán)相沖突。

章程條款設計建議

站在直接經(jīng)營公司的“企業(yè)家”的角度，筆者建議：

1.在公司章程中細化董事長的職權(quán)，務必加入董事長對總經(jīng)理、董事會秘書的提名權(quán)，為加強對外來投資者的防御，也可以在章程中約定總經(jīng)理的人員必須日在公司實際參與經(jīng)營管理工作三年以上；另外，對于董事會顧問或其他專業(yè)顧問的人選，也可學習萬科做法，直接將這些職位的人選也賦予董事長提名權(quán)。

二、站在不直接經(jīng)營公司的“資本家”的角度，筆者建議：

1.在融資談判開始，建議不要答應對企業(yè)原控制人對總經(jīng)理提名權(quán)的要求對董事長的職權(quán)直接援引公司法的規(guī)定，如有必要擴大董事長的職權(quán)，通過日后董事會決議的方式賦予，以免人事權(quán)的旁落，在公司的實際經(jīng)營管理中出現(xiàn)障礙

2.如果原公司的控制人堅持要賦予董事長以總經(jīng)理提名權(quán)等法定職權(quán)以外的權(quán)力，資本家可以對這些權(quán)力的行使附加有利于乙方的附加條件，例如總經(jīng)理需具有其他同類行業(yè) 5年以上管理經(jīng)驗等。

公司章程條款實例

公司董事長行使下列職權(quán)：......提名或推薦總經(jīng)理、董事會顧問及專業(yè)顧問董事會秘書人選，供董事會會議討論和表決；其中，總經(jīng)理需滿足在本公司已從事經(jīng)營管理工作3年以上。

延伸閱讀

案例：上海市浦東新區(qū)人民法院審理王蔚生與中能激光顯示技術(shù)（上海）有限公司公司決議效力確認糾紛一審民事判決書（2014）浦民二（商）初字第2675號認為，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第二十二條第一款的規(guī)定，公司股東會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。故涉案股東會決議內(nèi)容是否無效，應審查其是否違反法律、行政法規(guī)。2013.年6月2日《股東會決議》第一條規(guī)定通過《中能激光顯示技術(shù)（上海）有限公司章程》，其中：

二、關于被告章程第十一條的內(nèi)容?！吨腥A人民共和國公司法》第四十條第一款規(guī)定：“有限責任公司設立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。”本案中，被告設立董事會，故股東會會議應由董事會召集，而被告章程第十一條約定股東會會議由董事長召集，違反了上述法律的規(guī)定。

三、關于被告章程第十四條的內(nèi)容。《中華人民共和國公司法》第十六條第一款規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額?！痹摋l款明確規(guī)定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議，而被告章程第十四條第一款約定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，由董事長作出決定，違反了上述法律的規(guī)定。

四、關于被告章程第十七條、第十八條的內(nèi)容?！吨腥A人民共和國公司法》第四十六條規(guī)定：“董事會對股東會負責，行使下列職權(quán)：（一）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（二）執(zhí)行股東會的決議；（三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（四）制定公司的年度財務預算方案、決算方案；（五）制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（六）制定公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（七）制定公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（八）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置；（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)?！北景钢?，被告章程第十七條、第十八條規(guī)定董事長對股東會負責，并將上述董事會的職權(quán)規(guī)定為董事長的職權(quán)，違反了上述法律的規(guī)定。五、關于被告章程第三十一條的內(nèi)容?！吨腥A人民共和國公司法》第一百六十九條第一款規(guī)定：“公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。”本案中，被告章程第三十一條約定公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所由董事長決定，違反了上述法律的規(guī)定。被告章程第十一條、第十四條第一款、第十七條、第十八條、第三十一條違反了《中華人民共和國公司法》的相關規(guī)定，將應由董事會或股東會、股東大會行使的職權(quán)，交由董事長個人行使，《中華人民共和國公司法》也沒有規(guī)定公司章程可以對上述職權(quán)的行使作出另行約定，故被告章程第十一條、第十四條第一款、第十七條、第十八條、第三十一條的內(nèi)容應確認無效。