公司章程可規(guī)定董事長對一定額度內(nèi)公司財務(wù)的審批權(quán)

公司章程可規(guī)定董事長對一定額度內(nèi)公司財務(wù)的審批權(quán)

設(shè)計要點

公司章程可規(guī)定董事長有權(quán)決定三千萬元以下、五百萬元以上的資金運用審批權(quán)。

章程研究文本

《美的集團股份有限公司章程》（2017年4月版）

第一百一十四條 董事長行使下列聯(lián)權(quán)：

（九）決定金額在公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)低于10%的對外投資（含委托理財委托貸款、對子公司投資等）、租入或租出資產(chǎn)、簽訂管理方面合同（含委托經(jīng)營受托經(jīng)營等）、債權(quán)或債務(wù)重組、研究與開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移、簽訂許可協(xié)議等事項：

（十）決定金額在公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)低于0.5%的關(guān)聯(lián)交易事項。

同類章程條款

筆者查閱了近百家上市公司的公司章程，其中對董事長財務(wù)審批權(quán)做特殊規(guī)定的公司有十幾家，精選下列幾則供大家參考。

一、 《南華生物醫(yī)藥股份有限公司》（2017年6月版）

第一百一十三條 董事長行使下列職權(quán)：

（三）審議批準達到下列標準之一的交易事項：

1.交易涉及的資產(chǎn)總額低于公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的10%，該交易涉及的資產(chǎn)總額同時存在賬面值和評估值的，以較高者作為計算數(shù)據(jù)：

2.交易標的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的營業(yè)收入低于公司最近一個會計年度經(jīng)審計營業(yè)收入的10%，或絕對金額低于1.000萬元人民幣；

3.交易標的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的凈利潤低子公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的10%，或絕對金額低于100萬元人民幣；

4、交易的成交金額（含承擔(dān)債務(wù)和費用）低于公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的10%，或絕對金額低于1,000萬元人民幣。

（四）審議決定以下關(guān)聯(lián)交易事項：

1.公司與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的交易金額在30萬元以下的關(guān)聯(lián)交易；

2.公司與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的交易金額低于300萬元，或低于公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值 0.5%的關(guān)聯(lián)交易。

二、《深圳市機場股份有限公司》（2016年10月版）

第一百二十一條 董事長行使下列職權(quán)：

（十一）三千萬元以下、五百萬元以上的資金運用（不包括貸款）審批權(quán)；三千萬元以上的資金運用（不包括貸款）由董事會決定。

三、《廣州寶麗華新能源股份有限公司》（2017年5月版）

第一百一十三條 董事長行使下列職權(quán)：

（七）決定并簽署單筆金額在公司最近一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn)10%以內(nèi)（包括10%）的項目投資、資產(chǎn)經(jīng)營、風(fēng)險投資、資產(chǎn)處置等事項。

四、《南方黑芝麻集團股份有限公司》（2016年8月版）

第一百一十七條 董事長行使下列職權(quán)：

（六）在董事會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司的對外投資、收購出售資產(chǎn)、委托理財?shù)仁马棧海?）交易涉及的資產(chǎn)總額占公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的10%以下的事項，該交易涉及的資產(chǎn)總額同時存在賬面值和評估值的，以較高者作為計算數(shù)據(jù)：（2）交易的成交金額（含承擔(dān)債務(wù)和費用）占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的10%以下的事項；（3）公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)不超過公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)10%的事項；上述指標計算中涉及的數(shù)據(jù)如為負值，取其絕對值計算。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第十六條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

第一百二十一條 上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

專家分析

根據(jù)《公司法》規(guī)定，董事長的法定職權(quán)并不多，僅有股東會的主持權(quán)以及董事會的召集與主持權(quán)，股份有限公司董事長還有權(quán)督促、檢查董事會決議執(zhí)行的職權(quán)，而是否有其他職權(quán)需要董事會在職權(quán)范圍內(nèi)以決議的方式授予。根據(jù)《上市公司章程指引》的提示，董事會應(yīng)謹慎授予董事長職權(quán)，例行或長期授權(quán)須在章程中明確規(guī)定。所以，董事長的職權(quán)并未超出普通董事多少，董事長行使職權(quán)務(wù)必師出有名，符合公司法或公司章程的規(guī)定。

那么《公司章程》中是否可以約定董事長的財務(wù)審批權(quán)呢？依據(jù)《公司法）第一百二十一條的規(guī)定，上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。根據(jù)該條規(guī)定，購買、出售重大資產(chǎn)低于公司資產(chǎn)總額部分百分之三十的部分，公司法并沒有作出強制性的規(guī)定，依據(jù)法無禁止即可為的私法原則，公司章程可將購買、出售重大資產(chǎn)的權(quán)限授予其他公司機關(guān)，以提高經(jīng)濟決策的效率，但前提是其所運用的資金額度和資產(chǎn)價值不超過公司資產(chǎn)總額的百分之三十。無疑，公司財務(wù)的審批權(quán)是董事長控制管理公司的一把利器，包括對外投資、出售、購買資產(chǎn)、委托理財、重要經(jīng)濟合同的簽訂等。董事長掌握這些財務(wù)事項的審批權(quán)，不但免去了召開股東會或董事會的繁冗程序，提高了效率，而且有助于董事長了解公司資金運用的實際情況，進一步控制公司的財務(wù)權(quán)，在本質(zhì)上強化對公司的控制權(quán)。

但需要提醒的是，筆者認為公司無權(quán)將公司擔(dān)保的決定權(quán)交給董事長，因為根據(jù)《公司法》第十六條的規(guī)定，公司法將對外擔(dān)保事宜賦予股東會或董事會決議決定，而且沒有金額的限制。如果在公司章程中將該職權(quán)賦予董事長，將和公司法的強制性規(guī)范相抵觸，效力上存在瑕疵。

章程條款設(shè)計建議

站在直接經(jīng)營公司的“企業(yè)家”的角度，筆者建議：

為強化董事長的財務(wù)審批權(quán)，有必要在公司章程中明確列舉董事長財務(wù)審批權(quán)的事項與額度，審批事項可包括項目投資、股權(quán)投資、風(fēng)險投資、出售或購買重大資產(chǎn)，簽訂重大經(jīng)濟合同等事項，財務(wù)審批權(quán)的額度一般不超公司凈資產(chǎn)額的10%；另外，為了更加易于操作，也可簡單規(guī)定董事長有權(quán)決定1000萬元以下的資金運用事項。

第二，站在不直接經(jīng)營公司的“資本家”的角度，筆者建議：

由于資本家一般并不能取得董事長的席位，所以我們并不建議在董事長的法定職權(quán)之外，另行賦予董事長章定的職權(quán)，尤其是財務(wù)審批權(quán)。如果企業(yè)原有股東堅持要賦予董事長以財務(wù)審批權(quán)，資本家則需要嚴格鎖定其可以決定的事項范圍，例如財務(wù)審批權(quán)僅限于日常的交易行為，而不包括對外投資，僅限于對公司主營產(chǎn)品或服務(wù)的產(chǎn)品具有審批權(quán)，而不包括公司的土地、房產(chǎn)、設(shè)備、知識產(chǎn)權(quán)等其他資產(chǎn)。另外，資本家也有必要對財務(wù)審批權(quán)的額度進行控制，在談判過程中將財務(wù)審批權(quán)的額度控制在合理的范圍之內(nèi)。

公司章程條款實例

公司董事長行使下列職權(quán)：

（一）審議批準達到下列標準之一的交易事項：

1.交易涉及的資產(chǎn)總額低于公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的10%，該交易涉及的資產(chǎn)總額同時存在賬面值和評估值的，以較高者作為計算數(shù)據(jù)；

2.交易標的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的營業(yè)收人低于公司最近一個會計年度經(jīng)審計營業(yè)收入的10%，或絕對金額低于1,000萬元人民幣；

3.交易標的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的凈利潤低于公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的10%，或絕對金額低于10萬元人民幣：

4.交易的成交金額（含承擔(dān)債務(wù)和費用）低于公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的10%，或絕對金額低于1,000萬元人民幣。

（二）審議決定以下關(guān)聯(lián)交易事項：

1.公司與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的交易金額在30萬元以下的關(guān)聯(lián)交易：

2.公司與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的交易金額低于300萬元，或低于公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值0.5%的關(guān)聯(lián)交易。

延伸閱讀

在未設(shè)定額度的情形下，將對外投資和擔(dān)保的決定權(quán)賦予董事長被判無效的案例：

案例：上海市浦東新區(qū)人民法院審理王蔚生與中能激光顯示技術(shù)（上海）有限公司公司決議效力確認糾紛一審民事判決書（2014）浦民二（商）初字第 2675號認為，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第二十二條第一款的規(guī)定，公司股東會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。故涉案股東會決議內(nèi)容是否無效，應(yīng)審查其是否違反法律、行政法規(guī)。2013年6月 2 日《股東會決議》第一條規(guī)定通過《中能激光顯示技術(shù)（上海）有限公司章程》，其中：二、關(guān)于被告章程第十一條的內(nèi)容?！吨腥A人民共和國公司法》第四十條第一款規(guī)定：“有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。”本案中，被告設(shè)立董事會，故股東會會議應(yīng)由董事會召集，而被告章程第十一條約定股東會會議由董事長召集，違反了上述法律的規(guī)定。三、關(guān)于被告章程第十四條的內(nèi)容?！吨腥A人民共和國公司法》第十六條第一款規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額?！痹摋l款明確規(guī)定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議，而被告章程第十四條第一款約定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，由董事長作出決定，違反了上述法律的規(guī)定。四、關(guān)于被告章程第十七條、第十八條的內(nèi)容?！吨腥A人民共和國公司法》第四十六條規(guī)定：“董事會對股東會負責(zé)，行使下列職權(quán)：（一）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（二）執(zhí)行股東會的決議；（三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（四）制定公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（五）制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（六）制定公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（七）制定公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（八）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置：（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項；（十）制定公司的基本管理制度：（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)?！北景钢校桓嬲鲁痰谑邨l、第十八條規(guī)定董事長對股東會負責(zé)，并將上述董事會的職權(quán)規(guī)定為董事長的職權(quán)，違反了上述法律的規(guī)定。五、關(guān)于被告章程第三十一條的內(nèi)容?！吨腥A人民共和國公司法》第一百六十九條第一款規(guī)定：“公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定?！北景钢?，被告章程第三十一條約定公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所由董事長決定，違反了上述法律的規(guī)定。被告章程第十一條、第十四條第一款、第十七條、第十八條、第三十一條違反了《中華人民共和國公司法》的相關(guān)規(guī)定，將應(yīng)由董事會或股東會、股東大會行使的職權(quán)，交由董事長個人行使，《中華人民共和國公司法》也沒有規(guī)定公司章程可以對上述職權(quán)的行使作出另行約定，故被告章程第十一條、第十四條第一款、第十七條、第十八條、第三十一條的內(nèi)容應(yīng)確認無效。