公司法之關于公司為他人提供擔保的規(guī)定與解讀

　　一、公司法之關于公司為他人提供擔保的規(guī)定與解讀

　　關于公司為他人提供擔保的合同效力問題，審判實踐中裁判尺度不統(tǒng)一，嚴重影響了司法公信力，有必要予以規(guī)范。對此，應當把握以下幾點：

　　１７．【違反《公司法》第１６條構(gòu)成越權(quán)代表】為防止法定代表人隨意代表公司為他人提供擔保給公司造成損失，損害中小股東利益，《公司法》第１６　條對法定代表人的代表權(quán)進行了限制。根據(jù)該條規(guī)定，擔保行為不是法定代表人所能單獨決定的事項，而必須以公司股東（大）會、董事會等公司機關的決議作為授權(quán)的基礎和來源。法定代表人未經(jīng)授權(quán)擅自為他人提供擔保的，構(gòu)成越權(quán)代表人民法院應當根據(jù)《合同法》第５０條關于法定代表人越權(quán)代表的規(guī)定，區(qū)分訂立合同時債權(quán)人是否善意分別認定合同效力：債權(quán)人善意的，合同有效；反之，合同無效。

　?。保福旧埔獾恼J定】前條所稱的善意，是指債權(quán)人不知道或者不應當知道法定代表人超越權(quán)限訂立擔保合同?！豆痉ā返冢保稐l對關聯(lián)擔保和非關聯(lián)擔保的決議機關作出了區(qū)別規(guī)定，相應地，在善意的判斷標準上也應當有所區(qū)別。一種情形是，為公司股東或者實際控制人提供關聯(lián)擔保，《公司法》第１６條明確規(guī)定必須由股東（大）會決議，未經(jīng)股東（大）會決議，構(gòu)成越權(quán)代表。在此情況下，債權(quán)人主張擔保合同有效，應當提供證據(jù)證明其在訂立合同時對股東（大）會決議進行了審查，決議的表決程序符合《公司法）第１６條的規(guī)定，即在排除被擔保股東表決權(quán)的情況下，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過，簽字人員也符合公司章程的規(guī)定。另一種情形是，公司為公司股東或者實際控制人以外的人提供非關聯(lián)擔保，根據(jù)《公司法》第１６條的規(guī)定，此時由公司章程規(guī)定是由董事會決議還是股東（大）會決議。無論章程是否對決議機關作出規(guī)定，也無論章程規(guī)定決議機關為董事會還是股東（大）會，根據(jù)《民法總則》第６１條第３款關于“法人章程或者法人權(quán)力機構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制，不得對抗善意相對人”的規(guī)定，只要債權(quán)人能夠證明其在訂立擔保合同時對董事會決議或者股東（大）會決議進行了審查，同意決議的人數(shù)及簽字人員符合公司章程的規(guī)定，就應當認定其構(gòu)成善意，但公司能夠證明債權(quán)人明知公司章程對決議機關有明確規(guī)定的除外。

　　債權(quán)人對公司機關決議內(nèi)容的審查一般限于形式審查，只要求盡到必要的注意義務即可，標準不宜太過嚴苛。公司以機關決議系法定代表人偽造或者變造、決議程序違法、簽章（名）不實、擔保金額超過法定限額等事由抗辯債權(quán)人非善意的，人民法院一般不子支持。但是，公司有證據(jù)證明債權(quán)人明知決議系偽造或者變造的除外。

　?。保梗緹o須機關決議的例外情況】存在下列情形的，即便債權(quán)人知道或者應當知道沒有公司機關決議，也應當認定擔保合同符合公司的真實意思表示，合同有效：

　?。ǎ保┕臼且詾樗颂峁橹鳡I業(yè)務的擔保公司，或者是開展保函業(yè)務的銀行或者非銀行金融機構(gòu)；

　?。ǎ玻┕緸槠渲苯踊蛘唛g接控制的公司開展經(jīng)營活動向債權(quán)人提供擔保；

　?。ǎ常┕九c主債務人之間存在相互擔保等商業(yè)合作關系；

　　（４）擔保合同系由單獨或者共同持有公司三分之二以上有表決權(quán)的股東簽字同意。

　?。玻埃驹綑?quán)擔保的民事責任】依據(jù)前述３條規(guī)定，擔保合同有效，債權(quán)人請求公司承擔擔保責任的，人民法院依法予以支持；擔保合同無效，債權(quán)人請求公司承擔擔保責任的，人民法院不予支持，但可以按照擔保法及有關司法解釋關于擔保無效的規(guī)定處理。公司舉證證明債權(quán)人明知法定代表人超越權(quán)限或者機關決議系偽造或者變造，債權(quán)人請求公司承擔合同無效后的民事責任的，人民法院不予支持。

　?。玻保緳?quán)利救濟】法定代表人的越權(quán)擔保行為給公司造成損失，公司請求法定代表人承擔賠償責任的，人民法院依法予以支持。公司沒有提起訴訟，股東依據(jù)《公司法》第１５１條的規(guī)定請求法定代表人承擔賠償責任的，人民法院依法予以支持。

　　２２．【上市公司為他人提供擔?！總鶛?quán)人根據(jù)上市公司公開披露的關于擔保事項已經(jīng)董事會或者股東大會決議通過的信息訂立的擔保合同，人民法院應當認定有效。

　?。玻常緜鶆占尤藴视脫Ｒ?guī)則】法定代表人以公司名義與債務人約定加入債務并通知債權(quán)人或者向債權(quán)人表示愿意加入債務，該約定的效力問題，參照本紀要關于公司為他人提供擔保的有關規(guī)則處理。