公司章程中“過(guò)半數(shù)”與“二分之一以上”的含義一樣嗎

公司章程中“過(guò)半數(shù)”與“二分之一以上”的含義一樣嗎

設(shè)計(jì)要點(diǎn)

公司章程需要明確“二分之一以上”包含本數(shù)，“過(guò)半數(shù)”不包含本數(shù)。

章程研究文本

本章程所稱“以上”“以內(nèi)”“以下”都包含本數(shù)；“以外”“低于”“多余”“超過(guò)”不含本數(shù)。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《民法總則》

第二百零五條民法所稱的“以上”“以下”“以內(nèi)”“屆滿”，包括本數(shù)；所稱的“不滿”“超過(guò)”“以外”，不包括本數(shù)。

《公司法》

第十六條第二款、第三款 公司為公司股或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。

前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

第四十三條 股東會(huì)的議事方式和表程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議。必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

第一百零三條第二款股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)

過(guò)半數(shù)通過(guò)。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

第七十一條第一款、第二款 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

專家分析

《公司法》中有大量的條文規(guī)定了“過(guò)半數(shù)”或“三分之二以上”之類短語(yǔ)的條文，筆者將其中主要的內(nèi)容總結(jié)如下：

一、過(guò)半數(shù)的情況

第一，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。

第二，有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。

第三， 發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開(kāi)十五日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會(huì)行使下列職權(quán)：（一）審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告；（二）通過(guò)公司章程；（三）選舉董事會(huì)成員；（四）選舉監(jiān)事會(huì)成員；（五）對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核；（六）對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核；（七）發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。

創(chuàng)立大會(huì)對(duì)前款所列事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。

第四，股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。

第五，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

第六，上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。

二、三分之二以上的情況

1.股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)

2.股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

3.上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

4.公司有《公司法》第一百八十一條第（一）項(xiàng)情形的，可以通過(guò)修改公司章程而存續(xù)。依照前款規(guī)定修改公司章程，有限責(zé)任公司須經(jīng)持有三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)，股份有限公司須經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

依據(jù)《民法總則》第二百零五條民法所稱的“以上”“以下”“以內(nèi)”“屆滿”包括本數(shù)；所稱的“不滿”“超過(guò)”“以外”不包括本數(shù)。依據(jù)本條可知，“過(guò)半數(shù)”不包括半數(shù)，而“三分之二以上”卻包括三分之二。

章程條款設(shè)計(jì)建議

有限責(zé)任公司股東會(huì)一般決議的通過(guò)比例務(wù)必約定為全部表決權(quán)的“過(guò)半數(shù)”通過(guò)，而不是“二分之一以上”通過(guò)。因?yàn)槿绻?guī)定二分之一以上的表決權(quán)通過(guò)即可，必然會(huì)導(dǎo)致另一方持股50%的股東亦可以自行作出與之前決議相反的公司決議，這樣就會(huì)陷人新決議不斷推翻之前舊決議的惡性循環(huán)，最終造成公司股東會(huì)機(jī)制失靈、公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難。但是，如果規(guī)定為“過(guò)半數(shù)”通過(guò)，則表示必須超過(guò)半數(shù)股權(quán)的股東同意股東會(huì)決議才生效，這樣就可以保證決議效力的唯一性。

第二，公司創(chuàng)立之初，就不要設(shè)計(jì)50：50的股權(quán)結(jié)構(gòu)。雙方各占50%是世界上最差的股權(quán)結(jié)構(gòu)，不僅將出現(xiàn)如本案雙方在執(zhí)行董事、法定代表人等關(guān)鍵職位人選的扯皮，還將導(dǎo)致任何一方都無(wú)法單獨(dú)作出有效的股東會(huì)決議，如果股東會(huì)機(jī)制長(zhǎng)期失靈，最終的結(jié)果只能是司法解散。