公司法關(guān)于公司合并、分立的規(guī)定和解讀

　　一、公司法關(guān)于公司合并、分立的規(guī)定和解讀

　?。ǎ保梗梗衬辏保苍拢玻谷盏诎藢萌珖?guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過(guò)；根據(jù)１９９９年１２月２５日第九屆　全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十三次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)公司法〉的決定》第一次修正；根據(jù)?。玻埃埃茨辏冈拢玻溉盏谑畬萌珖?guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)公司法〉的決定》第二次修正；２００５年１０月２７日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議修訂；根據(jù)２０１３年１２月２８日第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)海洋環(huán)境保護(hù)法〉等七部法律的決定》第三次修正；根據(jù)２０１８年１０月２６日第十三屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)公司法〉的決定》第四次修正）

　　第九章   公司合并、分立、增資、減資

　　第一百七十二條【公司的合并】公司合并可以采取吸收合

　　并或者新設(shè)合并。

　　一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。

　　應(yīng)用

　　我國(guó)《公司法》上的公司合并有哪些形式

　　公司合并是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司通過(guò)訂立合并協(xié)議，依照《公司法》等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，組成一個(gè)新的公司的法律行為?！豆痉ā穼?duì)公司的合并規(guī)定了兩種形式：一種是吸收合并；另一種是新設(shè)合并

　　吸收合并又稱存續(xù)合并，它是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司合并時(shí)，其中一個(gè)或者一個(gè)以上的公司并入另一個(gè)公司的法律行為。并入的公司并入另一個(gè)公司以后其法人資格消滅即行解散，成為另一個(gè)公司的組成部分；接收并入公司的公司，應(yīng)當(dāng)于公司合并以后到工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)，繼續(xù)享有法人的地位。

　　新設(shè)合并是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司組合成為一個(gè)新公司的法律行為。這種合并是原來(lái)的公司均以法人資格的消滅為前提，以這種形式合并的公司－旦合并以后，原來(lái)合并的公司的各方應(yīng)當(dāng)?shù)焦ど绦姓芾聿块T辦理注銷手續(xù)。新設(shè)立的公司應(yīng)當(dāng)?shù)焦ど绦姓芾聿块T辦理設(shè)立登記手續(xù)，取得法人資格。

　　第一百七十三條【公司合并的程序】公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保

　　注解

　　公司合并協(xié)議是指由兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司就公司合并的有關(guān)事項(xiàng)而訂立的書面協(xié)議。

　　應(yīng)用

　　公司合并的主要程序是什么

　　依據(jù)《公司法》的規(guī)定，由董事會(huì)負(fù)責(zé)制定公司合并的方案，經(jīng)股東（大）會(huì)會(huì)議決議。有限責(zé)任公司做出公司合并的決議的，必須經(jīng)代表２／３以上表決權(quán)的股東通過(guò)：股份有限公司做出公司合并決議的，必須經(jīng)出席會(huì)

　　議的股東所持表決權(quán)２／３以上通過(guò)。

　　公司合并是按照合并協(xié)議進(jìn)行的法律行為，合并合同應(yīng)當(dāng)是雙方其實(shí)意思的表示，其具體的簽署者一般為公司的法定代表人。合同的條款也必須約定明確，無(wú)其是合并方資金狀況，被吸收方需要披露自己的全部資產(chǎn)和債務(wù)狀況以令吸收方確定合并價(jià)格，吸收方可以通過(guò)規(guī)定違約責(zé)任、約定保證人等手段來(lái)保護(hù)自己的利益。由于公司合并涉及公司股東、債權(quán)人以及勞動(dòng)者等多方面的利益，因此應(yīng)當(dāng)對(duì)公司合并后的事務(wù)有所安排。例如新設(shè)合并，應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)如何設(shè)置，股權(quán)如何分配，原有勞動(dòng)人員如何安置等等有所安排。

　　公司合并必須通知債權(quán)人。公司合并必然引起公司資產(chǎn)和負(fù)債的變化，所以必須通知債權(quán)人。公司合并還必須辦理相關(guān)的合并手續(xù)，即新設(shè)合并重新設(shè)立公司，吸收合并解散公司。

　　配套

　　《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第３０條；《公司法》第４３、４６、１０３條

　　第一百七十四條　【公司合并債權(quán)債務(wù)的承繼】公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

　　注解

　　公司合并的法律后果之一就是債權(quán)、債務(wù)承繼。所謂債權(quán)、債務(wù)承繼，是指合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)立的公司，必須無(wú)條件地接受因合并而消滅的公司的對(duì)外債權(quán)與債務(wù)。合并后公司有權(quán)對(duì)原來(lái)公司的債權(quán)進(jìn)行清理并子以收取，有義務(wù)清償原公司的債務(wù)。

　　應(yīng)用

　　公司合并有哪些法律后果

　　公司合并后，公司的資產(chǎn)、負(fù)債甚至股權(quán)結(jié)構(gòu)都發(fā)生變化，公司合并的法律后果主要有：

　　第一，公司合并導(dǎo)致公司解散。公司合并是兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司變成一個(gè)公司，吸收合并是被吸收公司解散，而新設(shè)合并則是兩個(gè)公司都必須包散。這里的解散和公司破產(chǎn)的解散不同，后者需要清算企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，返還剩余所有者權(quán)益等，但是這里的解散，消亡公司的債權(quán)債務(wù)法定移轉(zhuǎn)給合并后的新公司，解散公司與新公司之間存在一個(gè)承繼關(guān)系，這些權(quán)利不僅包括解帶公司的動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)和債權(quán)，還包括合同義務(wù)等債務(wù)，甚至是未完成的訴訟。

　　第二，消亡公司的股東身份發(fā)生改變。無(wú)論是采取購(gòu)買法還是股權(quán)置類法，消亡公司的股東都會(huì)喪失原有公司的股東身份。原有的公司高級(jí)管理人員和其他員工都會(huì)被調(diào)整。雖然勞動(dòng)合同可以承繼，但是一般都會(huì)按照公司的需要變更。

　　公司合并時(shí)，如何保護(hù)股東利益

　　公司合并會(huì)給公司利益帶來(lái)較大的影響，甚至比對(duì)債權(quán)人的影響還要大。因此股東利益就成為公司合并中必須首要關(guān)注的問(wèn)題。各國(guó)法律主要規(guī)定了對(duì)公司股東的信息披露制度，而我國(guó)有關(guān)公司信息披露義務(wù)的規(guī)定集中規(guī)定在《證券法》中。

　　２００５年《公司法》修改的亮點(diǎn)之一，就是增加了異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。《公司法》第７５條規(guī)定，對(duì)有限責(zé)任公司股東會(huì)作出公司合并、分立的決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。同時(shí)賦予異議股東司法救濟(jì)的權(quán)利，自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起６０日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起９０日內(nèi)向人民法院提起訴訟?？梢?jiàn)，我國(guó)異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的主體不適用于合并后被消滅公司的股東，也適用于存續(xù)公司的股東。對(duì)股份有限公司而言，股東對(duì)股東大會(huì)作出的合并、分立決議持異議的，可以要求公司收購(gòu)其股份，公司應(yīng)當(dāng)在６個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷收購(gòu)的異議股東的股份。

　　公司合并時(shí)，如何保護(hù)債權(quán)人的利益從我國(guó)《公司法》的規(guī)定來(lái)看，主要體現(xiàn)在：

　　第一，通知債權(quán)人。在公司合并過(guò)程中，債權(quán)人有權(quán)了解公司合并的狀況。我國(guó)《公司法》第１７３條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在合并決議作出之日起１０日內(nèi)通知債權(quán)人，并且于３０日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

　　第二，債權(quán)人可以要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保。債權(quán)人如果對(duì)公司合并的決議存在異議，可以在法律規(guī)定的時(shí)間內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保。債權(quán)人可以在接到通知的３０日內(nèi)，或者沒(méi)有接到通知的債權(quán)人在公含之日起４５天內(nèi)，要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保。

　　如果公司不履行公告、通知債權(quán)人的義務(wù)，必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任?！豆痉ā档冢玻埃礂l規(guī)定，公司在合并、分立，減少注冊(cè)資本或者進(jìn)行清算時(shí)，不依照《公司法》的規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機(jī)關(guān)貨令改正，對(duì)公司處以１萬(wàn)元以上１０萬(wàn)元以下的罰款。

　　第三、債務(wù)轉(zhuǎn)移制度。如果參與合并的公司沒(méi)有清償合并前的債務(wù)，或者債權(quán)人沒(méi)有要求公司清償或者提供擔(dān)保，那么由合并后的公司或者新設(shè)的公司自動(dòng)承擔(dān)該債務(wù)，這一債務(wù)轉(zhuǎn)移無(wú)須經(jīng)過(guò)債權(quán)人的同意。

　　配套

　　最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第３１－３５條；《公司法》第７４、１７３、２０４條

　　第一百七十五條【公司的分立】公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。

　　公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

　　注解

　　公司分立，是指一個(gè)公司依照《公司法》的有關(guān)規(guī)定，分成兩個(gè)以上的公司。公司分立可以采取存續(xù)分立和解散分立兩種形式。存續(xù)分立，是指一個(gè)公司分立成兩個(gè)以上公司，本公司繼續(xù)存在并設(shè)立一個(gè)以上新的公司；解散分立，是指一個(gè)公司分解為兩個(gè)以上公司，本公司解散并設(shè)立兩個(gè)以上新的公司。

　　應(yīng)用

　　公司分立的程序是什么

　　與公司合并一樣，公司分立也是公司的重大法律行為，因此分立必須由董事會(huì)制定分立方案，股東（大）會(huì)做出分立決議，分立各方訂立分立協(xié)議，處理債權(quán)、債務(wù)等各項(xiàng)分立事項(xiàng)，辦理減資、新設(shè)登記等手續(xù)。

　　從程序上講，公司合并與公司分立最大的區(qū)別在于，公司分立必然涉及減資的問(wèn)題。同時(shí)，注冊(cè)資本是公司章程中的必要記載事項(xiàng)，因此，公司分立需要按照《公司法》的規(guī)定變更章程。在股東（大）會(huì)進(jìn)行表決時(shí)，一方面要對(duì)公司減少注冊(cè)資本作出決議，另一方面，要對(duì)公司修改章程作出決議。這兩項(xiàng)決議都需要經(jīng)出席會(huì)議的代表２／３以上表決權(quán)的股東通過(guò)。按照《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，資本的減少必須申請(qǐng)變更登記。公司減少注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起４５日后申請(qǐng)變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交公司在報(bào)紙上登載公司減少注冊(cè)資本公告的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說(shuō)明＂

　　配套

　　《公司登記管理?xiàng)l例》第４７條

　　第一百七十六條【公司分立前的債務(wù)承擔(dān)】公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。

　　注解

　　公司分立前債務(wù)的承擔(dān)辦法是：一是按約定辦理。債權(quán)人與分立的公司就債務(wù)清償問(wèn)題達(dá)成書面協(xié)議的，按照協(xié)議辦理。如一方不履行協(xié)議的，另一方可依法定程序請(qǐng)求履行協(xié)議。二是承擔(dān)連帶責(zé)任。公司分立前未與債權(quán)人就清償問(wèn)題達(dá)成書面協(xié)議的，分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。債權(quán)人可以向分立后的任何一方請(qǐng)求自己的債權(quán)，要求履行償還義務(wù)。被請(qǐng)求的一方不得以各種非法定的理由拒絕履行償還義務(wù)。

　　應(yīng)用

　　公司分立產(chǎn)生什么樣的法律后果

　　公司分立后，公司的資產(chǎn)、負(fù)債甚至股權(quán)結(jié)構(gòu)都會(huì)發(fā)生變化，必然引起一系列的法律后果，主要包括：

　　第一，公司的主體資格發(fā)生變化。存續(xù)設(shè)立涉及公司的變更、新設(shè)，此時(shí)，原公司存續(xù)，但是注冊(cè)資本會(huì)減少，公司章程會(huì)變化，可能股東也會(huì)發(fā)生變化。而解散分立涉及公司的解散、新設(shè)。

　　第二，公司的資產(chǎn)、人員會(huì)進(jìn)行分離。可以說(shuō)，能夠進(jìn)行公司分立的公司必然都是具備一定規(guī)模的，公司分立同時(shí)也是公司對(duì)資產(chǎn)進(jìn)行優(yōu)化和整合的過(guò)程，在這一過(guò)程中，必然會(huì)有優(yōu)良資產(chǎn)和不良資產(chǎn)被甄別，剝離，相應(yīng)地，公司的前景也會(huì)發(fā)生變化。此外，公司的管理人員和其他職員也會(huì)發(fā)生變化。

　　第三，公司的股東身份及持股額會(huì)發(fā)生變化。公司進(jìn)行分立時(shí)，原公司的股權(quán)價(jià)值會(huì)因注冊(cè)資本的減少而降低，由于不涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓，原公司的股東同時(shí)成為分立后的公司的股東。

　　第四，公司債權(quán)債務(wù)發(fā)生變化。按照《公司法》的規(guī)定，法律并沒(méi)有賦予債權(quán)人在公司分立時(shí)要求公司清償債務(wù)或者提供償債擔(dān)保的請(qǐng)求權(quán)，而且對(duì)公司分立前后的債務(wù)移轉(zhuǎn)制度也區(qū)別于公司合并，即公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任，但是在公司分立前，與債權(quán)人達(dá)成清償書面協(xié)議的可以例外?？梢?jiàn)，法律賦予了公司與債權(quán)人協(xié)商的空間，這也是與公司分立的目的密切相關(guān)的。因?yàn)楣痉至⒌闹匾饔镁褪菍?duì)資產(chǎn)進(jìn)行優(yōu)化和整合。

　　配套

　　《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第１２、１３條