公司章程可以任意約定董事長的選任程序嗎

董事長的選任程序可以由公司章程任意約定嗎

設(shè)計要點

有限責(zé)任公司章程可自由規(guī)定董事長的選任程序；但股份有限公司章程僅可規(guī)定“董事長以全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生”。

章程研究文本

《中興通訊股份有限公司章程》（2017年6月）

第二百一十五條 董事長、副董事長由全體董事的過半數(shù)選舉和罷免，董事長必須從擔(dān)任公司董事或高級管理人員三年以上的人士中產(chǎn)生。

同類章程條款

筆者查閱了近百家上市公司的公司章程，其中絕大部分章程對董事長選任程序均規(guī)定由董事會全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生，鮮有公司章程對董事長的選任資格作出規(guī)定。

《平安銀行股份有限公司章程》（2014年8月）

第一百二十五條 董事會董事長和副董事長（如設(shè)）由董事會以全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

《方大集團股份有限公司章程》（2016年9月）

第一百四十九條  董事會設(shè)董事長1人，董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生和罷免。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第四十四條有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十條另有規(guī)定的除外。

兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

第六十七條 國有獨資公司設(shè)董事會，依照本法第四十六條、第六十六條的規(guī)定行使職權(quán)。董事每屆任期不得超過三年。董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。

董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。

第一百零九條 董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。

專家分析

在我國的公司治理實踐中，董事長的職位可謂舉足輕重，特別是在有限責(zé)任公司，董事長的權(quán)力往往遠大于其他董事的權(quán)力，所以董事長的職位往往成為各方股東均想占據(jù)的重要領(lǐng)地。但是根據(jù)我國《公司法》的相關(guān)規(guī)定，董事長的法定權(quán)力并不比其他董事多多少，只是具有股東會的主持權(quán)，董事會的召集和主持權(quán)，股份有限公司的董事長對董事會決議執(zhí)行情況的檢查權(quán)等有限的法定職權(quán)，也即董事長只是在股東會和董事會的主持上有特定的法定職權(quán)，其他的職權(quán)與普通董事一樣。

那么董事長是如何產(chǎn)生的呢？根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司董事長的產(chǎn)生方式是法定的，即由全體董事過半數(shù)以上選舉產(chǎn)生；而對于有限責(zé)任公司來講，公司法將董事長的產(chǎn)生方式交由公司自治，由公司自行在公司章程中進行約定，通常公司會約定由大股東指派的董事?lián)味麻L，或由全體董事過半數(shù)以上選舉產(chǎn)生。另外，對于國有獨資公司來講，董事長直接由國資委在董事會成員中直接指定。當(dāng)然，成為董事長的前提是必須為董事，股東會無權(quán)直接任命非董事的人士擔(dān)任董事長。

章程條款設(shè)計建議

第一，站在直接經(jīng)營公司的“企業(yè)家”的角度，筆者建議

1.對于股份有限公司企業(yè)家來講，雖然《公司法》直接規(guī)定董事長由全體董事過半數(shù)以上同意選舉產(chǎn)生，但是其完全可以效仿上文中興通訊的章程，在不違反《公司法》的前提下，對擔(dān)任董事長的董事的任職資格提出更高的要求，例如必須在本公司全職擔(dān)任董事或高級管理人員N年以上，持股比例必須占到十分之一以上且取得股東資格 N年以上等限制性條件，以保證董事長的職位不會旁落。

2.對于有限責(zé)任公司的企業(yè)家來講，其可以直接在章程中規(guī)定，董事長由大股東委派的董事?lián)?，或直接將董事長的名字寫入章程。

第二，站在不直接經(jīng)營公司的“資本家”的角度，筆者建議：

在不能夠取得董事長席位的前提下，盡可能取得副董事長的席位，并盡可能多地安排己方的董事，另外對董事長的職權(quán)作出詳細且可量化監(jiān)督的規(guī)定，例如董事長僅有權(quán)批準100萬元以下的款項，100萬元以上的款項由董事會批準。

公司章程條款實例

一、有限公司章程條款實例

實例條款一：董事會設(shè)董事長一人，設(shè)副董事長N人（具體副董事長人數(shù)根據(jù)公司具體情況確定）。董事長和副董事長由董事會選舉和罷免，由全體董事過半數(shù)以上通過；

實例條款二：董事會設(shè)董事長一人，設(shè)副董事長N人。董事長由某某（股東）指派的董事?lián)危倍麻L由某某（股東）指派的董事?lián)危?/p>

實例條款三：董事會設(shè)董事長一人，設(shè)副董事長N人。董事長和副董事長由股東會直接選舉確定和罷免。

二、股份公司章程條款實例

董事長、副董事長由全體董事的過半數(shù)選舉和罷免，董事長必須從擔(dān)任公司帶事或高級管理人員三年以上的人士中產(chǎn)生。（股份有限公司也可以根據(jù)自身條件設(shè)置其他限定條件）

延伸閱讀

違反公司法及公司章程的規(guī)定選舉董事長涉嫌違法的案例：

案例一：來鳳縣人民法院審理陳強、龔鑫等與林長生、來鳳縣鳳城出租汽車有限責(zé)任公司公司決議糾紛一審民事判決書（2015）鄂來鳳民初字第01266號認為：董事會成員由股東會選舉產(chǎn)生，股東會通過選舉董事會成員間接達到控制董事會的目的，所以股東會只有權(quán)選舉和更換非職工代表擔(dān)任的董事。根據(jù)鳳城出租公司《章程》第三十二條的規(guī)定，董事長由董事會選舉產(chǎn)生即董事長的任免由董事會決定，股東會不能直接決定董事長的任免，董事會選舉產(chǎn)生董事長所形成的董事會決議并非是《公司法》第三十七條第三項所指股東會“審議批準董事會的報告的對象。股東會審議批準董事長的任免有越權(quán)之嫌，決議的內(nèi)容違反了公司《章程》第三十二條規(guī)定，但決議的內(nèi)容沒有違反法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定，不存在導(dǎo)致決議內(nèi)容無效的情形。

案例二：北京市房山區(qū)人民法院審理林玉周與北京建予房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司請求變更公司登記糾紛一審民事判決書（2015）房民（商）初字第16215號認為：《中華人民共和國公司法》第十三條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！吨腥A人民共和國公司法》第四十四條第三款規(guī)定，董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。建予公司的章程對董事長的產(chǎn)生辦法亦作了規(guī)定。公司法定代表人的變更應(yīng)符合公司法及公司章程的規(guī)定。董事長系董事之一，與其他董事一起，共同組成公司的董事會。不言而喻，董事長由董事會經(jīng)選舉產(chǎn)生。林玉周雖提交了建予公司免去其董事長的董事會決議及任命周良為董事長的董事會決議，但周良并非建予公司董事。選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事，系公司法及公司章程賦予股東會的法定權(quán)利。在周良未經(jīng)建予公司股東會選舉為董事之前，建予公司董事會將其選舉為董事長不符合公司法及公司章程的規(guī)定。在此情形下，林玉周請求建予公司辦理公司法定代表人的變更登記手續(xù)，依據(jù)不足，本院不予支持。

案例三：北京市第三中級人民法院審理中國技術(shù)創(chuàng)新有限公司與深圳世紀星源股份有限公司公司決議撤銷糾紛二審民事判決書（2014）三中民終字第11950號認為：關(guān)于決議內(nèi)容，董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決議聘任或解聘。中創(chuàng)公司章程規(guī)定選舉和更換董事是股東會的職權(quán)，董事會設(shè)董事長一人、常務(wù)副董事長一人、副董事長一人，由董事會選舉后產(chǎn)生；公司設(shè)總經(jīng)理一名，由董事會聘任或者解聘。雙方均確認在 2013年第一次臨時股東會召開之前，曾勁松為中創(chuàng)公司副董事長、董事和總經(jīng)理。副董事長由董事會選舉產(chǎn)生，總經(jīng)理的聘任或解聘都為董事會的職權(quán)范圍，故中創(chuàng)公司2013年第一次臨時股東會決議中免去曾勁松副董事長、董事、總經(jīng)理職位的內(nèi)容違反公司章程規(guī)定，應(yīng)予撤銷。