案例公司法之公司營業(yè)執(zhí)照規(guī)定與解讀

　　案例公司法之公司營業(yè)執(zhí)照規(guī)定與解讀

　　《公司法》第七條【營業(yè)執(zhí)照】依法設立的公司，由公司登記機關發(fā)給公司業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

　　公司營業(yè)執(zhí)照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、經(jīng)營范圍、法代表人姓名等事項。

　　公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項發(fā)生變更的，公司應當依法辦理變更登記由公司登記機關換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。

　　一、相關法律條文

　　《中華人民共和國民法總則》自２０１７年１０月１日起施行）對營利法人的營業(yè)執(zhí)照，規(guī)定如下∶

　　第七十八條　依法設立的營利法人，由登記機關發(fā)給營利法人營業(yè)執(zhí)照。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為營利法人的成立日期。

　　《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（２０１７年修正）對合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，規(guī)定如下∶

　　第六條　設立合作企業(yè)的申請經(jīng)批準后，應當自接到批準證書之日起三十天內(nèi)向工商行政管理機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為該企業(yè)的成立日期。

　　合作企業(yè)應當自成立之日起三十天內(nèi)向稅務機關辦理稅務登記。

　　《中華人民共和國外資企業(yè)法》（２０１６年修正）對外資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照的取得和吊銷，規(guī)定如下∶

　　第七條　設立外資企業(yè)的申請經(jīng)批準后，外國投資者應當在接到批準證書之所起三十天內(nèi)向工商行政管理機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。外資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為該企業(yè)成立日期。

　　第八條　外資企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。

　　第九條　外資企業(yè)應當在審查批準機關核準的期限內(nèi)在中國境內(nèi)投資；逾期不投資的，工商行政管理機關有權吊銷營業(yè)執(zhí)照。

　　工商行政管理機關對外資企業(yè)的投資情況進行檢查和監(jiān)督。

　　《中華人民共和國民法通則》（２００９年修正）對企業(yè)法人的經(jīng)營范圍，規(guī)定如下∶第四十二條　企業(yè)法人應當在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。

　　二、相關司法解釋及＂兩高＂工作文件

　　《最高人民法院行政審判庭關于工商行政管理部門審查頒發(fā)個體工商戶營業(yè)執(zhí)照是否以環(huán)保評價許可為前置條件問題的答復》【２００６】行他字第２號），答復如下∶

　　公民個人租賃住宅樓開辦個體餐館的，不屬于環(huán)境影響評價法第十六條第三款關于＂建設項目的環(huán)境影響評價分類名錄＂規(guī)定中的＂建設項目＂。

　　公民之間因個體餐館排放的噪聲空氣污染產(chǎn)生爭議的，可以依照環(huán)境噪聲污染防治法和大氣污染防治法的有關規(guī)定處理，經(jīng)營管理者應采取有效措施，使其邊界噪聲、排放物達到國家規(guī)定的環(huán)境噪聲、排放物的排放標準；對他人造成危害的，應承擔相應的賠償責任。

　　《最高人民檢察院關于涉嫌犯罪單位被撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的應如何進行追訴問題的批復》高檢發(fā)釋字【２００２】４號），批復如下∶

　　涉嫌犯罪的單位被撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的，應當根據(jù)刑法關于單位犯罪的相關規(guī)定，對實施犯罪行為的該單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員追究刑事責任，對該單位不再追訴。

　　《最高人民法院關于饒?zhí)斓撆c西安市蓮湖區(qū)環(huán)城西路生產(chǎn)、生活服務公司侵權賠償再審一案的復函》〔２００１〕民監(jiān)他字第３號），答復如下∶

　　西安標準件經(jīng)銷站（以下簡稱經(jīng)銷站）的營業(yè)執(zhí)照雖然登記為西安市蓮湖區(qū)環(huán)城西路生產(chǎn)、生活服務公司（以下簡稱服務公司）開辦的集體企業(yè)，但服務公司在開辦經(jīng)銷站之初和營業(yè)中均未直接投資，該經(jīng)銷站是饒?zhí)斓撘苑展久x申請開辦、利用賒銷的１５萬元標準件經(jīng)銷運營并逐步發(fā)展起來的；經(jīng)銷站自負盈虧，自擔經(jīng)營風險，人員錄用、辭退、工資及獎金發(fā)放均由饒?zhí)斓撘蝗藳Q定，服務公司并不干涉，也未派員參與經(jīng)營管理；經(jīng)銷站每年僅向服務公司交納一定數(shù)額的管理費。西安市工商行政管理局正式給西安市中級人民法院復函，認定經(jīng)銷站＂屬于饒?zhí)斓摰热嘶I資開辦起來，并掛靠在環(huán)城企業(yè)總公司名下的私營（合伙）企業(yè)＂。故西安市標準件經(jīng)銷站的性質為私營企業(yè)。

　　《最高人民法院關于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復函》法經(jīng)〔２０００】２４號），答復如下∶

　　吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機關依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當依法進行清算，清算程序結束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應視為存續(xù)，可以自己的名義進行訴訟活動。如果該企業(yè)法人組成人員下落不明，無法通知參加訴訟，債權人以被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的開辦單位為被告起訴的，人民法院也應予以準許。該開辦單位對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人，如果不存在投資不足或者轉移資產(chǎn)逃避債務情形的，僅應作為企業(yè)清算人參加訴訟，承擔清算責任。

　　《最高人民法院經(jīng)濟審判庭關于人民法院不宜以一方當事人公司營業(yè)執(zhí)照被用銷，已喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴問題的復函》（法經(jīng)【２０００】２３號答復如下∶

　　吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理局對實施違法行為的企業(yè)法人給予的一種行政處罰。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四十條、第四十六條和《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》第三十三條（編者注∶現(xiàn)為該條例第三十二條）的規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應當由其開辦單位（包括股東）或者企業(yè)組織清算組依法進行清算，停止清算范圍外的活動。清算期間，企業(yè)民事訴訟主體資格依然存在。本案中人民法院不應以甘肅新科工貿(mào)有限責任公司（以下簡稱新科公司）被吊銷介業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴。本案債務人新科公司在訴訟中被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，至今未組織清算組依法進行清算，因此，債權人蘭州岷山制藥廠以新科公司為被告，后又要求追加該公司全體股東為被告，應當準許，追加該公司的股東為共同被告參加訴訟，承擔清算責任。

　　《最高人民法院行政審判庭對吉林省高院＂關于個體診所是否應向工商行政部門辦理營業(yè)執(zhí)照的請示＂的答復》，關于個體診所是否應向工商行政部門辦理營業(yè)執(zhí)照問題，法律、行政法規(guī)未作明確規(guī)定。人民法院在審理這類案件時，如地方性法規(guī)有明確規(guī)定，可參照地方性法規(guī)的具體規(guī)定辦理。

　　《最高人民法院關于領取營業(yè)執(zhí)照的證券公司營業(yè)部是否具有民事訴訟主體資格的復函》法函【１９９７】９８號），答復如下；

　　證券公司營業(yè)部是經(jīng)中國人民銀行或其授權的分支機構依據(jù)《中華人民共和國銀行法》的有關規(guī)定批準設立，專營證券交易等業(yè)務的機構。其領有《經(jīng)營金融業(yè)務許可證》和《營業(yè)執(zhí)照》，具有一定的運營資金和在核準的經(jīng)營范圍內(nèi)開展證券交易等業(yè)務的行為能力。根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第?。矗皸l第（５）項之規(guī)定，證券公司營業(yè)部可以作為民事訴訟當事人。

　　《最高人民法院關于聊城市柳園供銷公司法人資格認定問題的復函》（法函【１９９２）３６號），答復如下∶

　　依照《中華人民共和國民法通則》第四十一條之規(guī)定，集體所有制企業(yè)具備法人條件，經(jīng)主管機關核準登記，取得法人資格。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》第四條之規(guī)定，企業(yè)法人登記主管機關是國家工商行政管理局和地方各級工商行政管理局。集體企業(yè)聊城市柳園供銷公司符合法定條件并經(jīng)工商行政管理機關核準依法領取有企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，其法人資格應予承認。至于申報單位出資不足問題，可責令其補足注冊資金的差額部分，不宜僅據(jù)此而否定聊城市柳園供銷公司的法人資格。

　　《最高人民法院關于南京摩托車總公司是否具備法人條件問題的復函》（法經(jīng)函〔１９９１】２８號），同意第二種意見，即南京摩托車總公司具備法人條件。因為它符合《中華人民共和國民法通則》第三十六、三十七條之規(guī)定，并經(jīng)工商行政管理機關核準依法領取有企業(yè)法人的營業(yè)執(zhí)照。

　　三、相關文件規(guī)定

　　《無證無照經(jīng)營查處辦法》自２０１７年１０月１日起施行）對無證無照企業(yè)的經(jīng)營，規(guī)定如下∶

　　第一條　為了維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，促進公平競爭，保護經(jīng)營者和消費者的合法權益，制定本辦法。

　　第二條　任何單位或者個人不得違反法律、法規(guī)、國務院決定的規(guī)定，從事無證無照經(jīng)營。

　　第三條　下列經(jīng)營活動，不屬于無證無照經(jīng)營∶

　?。ㄒ唬┰诳h級以上地方人民政府指定的場所和時間，銷售農(nóng)副產(chǎn)品、日常生活用品，或者個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務活動；

　?。ǘ┮勒辗?、行政法規(guī)、國務院決定的規(guī)定，從事無須取得許可或者辦理注冊登記的經(jīng)營活動。

　　第四條　縣級以上地方人民政府負責組織、協(xié)調(diào)本行政區(qū)域的無證無照經(jīng)營查處工作，建立有關部門分工負責、協(xié)調(diào)配合的無證無照經(jīng)營查處工作機制。

　　第五條　經(jīng)營者未依法取得許可從事經(jīng)營活動的，由法律、法規(guī)、國務院決定規(guī)定的部門予以查處；法律、法規(guī)、國務院決定沒有規(guī)定或者規(guī)定不明確的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的部門予以查處。

　　第六條　經(jīng)營者未依法取得營業(yè)執(zhí)照從事經(jīng)營活動的．由履行工商行政管理職責的部門（以下稱工商行政管理部門）予以查處。

　　第七條　經(jīng)營者未依法取得許可且未依法取得營業(yè)執(zhí)照從事經(jīng)營活動的．依照本辦法第五條的規(guī)定予以查處。

　　第八條　工商行政管理部門以及法律、法規(guī)、國務院決定規(guī)定的部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的部門（以下統(tǒng)稱查處部門）應當依法履行職責，密切協(xié)同配合，利用信息網(wǎng)絡平臺加強信息共享；發(fā)現(xiàn)不屬于本部門查處職責的無證無照經(jīng)營，應當及時通報有關部門。

　　第九條　任何單位或者個人有權向查處部門舉報無證無照經(jīng)營。

　　查處部門應當向社會公開受理舉報的電話、信箱或者電子郵件地址，并安排人員受理舉報，依法予以處理。對實名舉報的，查處部門應當告知處理結果，并為舉報人保密。

　　第十條　查處部門依法查處無證無照經(jīng)營，應當堅持查處與引導相結合、處罰與教育相結合的原則，對具備辦理證照的法定條件、經(jīng)營者有繼續(xù)經(jīng)營意愿的，應當督促、引導其依法辦理相應證照。

　　第十一條　縣級以上人民政府工商行政管理部門對涉嫌無照經(jīng)營進行查處，可以行使下列職權∶

　?。ㄒ唬┴熈钔Ｖ瓜嚓P經(jīng)營活動；

　?。ǘ┫蚺c涉嫌無照經(jīng)營有關的單位和個人調(diào)查了解有關情況；

　　上

　?。ㄈ┻M入涉嫌從事無照經(jīng)營的場所實施現(xiàn)場檢查；

　?。ㄋ模┎殚啞椭婆c涉嫌無照經(jīng)營有關的合同、票據(jù)、賬簿以及其他有關資料。對涉嫌從事無照經(jīng)營的場所，可以予以查封；對涉嫌用于無照經(jīng)營的工具、設備、原材料、產(chǎn)品（商品）等物品，可以予以查封、扣押。

　　對涉嫌無證經(jīng)營進行查處，依照相關法律、法規(guī)的規(guī)定采取措施。

　　第十二條　從事無證經(jīng)營的，由查處部門依照相關法律、法規(guī)的規(guī)定予以處罰。第十三條　從事無照經(jīng)營的，由工商行政管理部門依照相關法律、行政法規(guī)的規(guī)

　　定予以處罰。法律、行政法規(guī)對無照經(jīng)營的處罰沒有明確規(guī)定的，由工商行政管理部門責令停止違法行為，沒收違法所得，并處１萬元以下的罰款。

　　第十四條　明知屬于無照經(jīng)營而為經(jīng)營者提供經(jīng)營場所，或者提供運輸、保管倉儲等條件的，由工商行政管理部門責令停止違法行為，沒收違法所得，可以處５０００元以下的罰款。

　　第十五條　任何單位或者個人從事無證無照經(jīng)營的，由查處部門記入信用記錄，并依照相關法律、法規(guī)的規(guī)定予以公示。

　　第十六條　妨害查處部門查處無證無照經(jīng)營，構成違反治安管理行為的，由公安機關依照《中華人民共和國治安管理處罰法》的規(guī)定予以處罰。

　　第十七條　查處部門及其工作人員濫用職權、玩忽職守、徇私舞弊的，對負有責任的領導人員和直接責任人員依法給予處分。

　　第十八條　違反本辦法規(guī)定，構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　第十九條　本辦法自２０１７年１０月１日起施行。２００３年１月６日國務院公布的《無照經(jīng)營查處取締辦法》同時廢止。

　　《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》（２０１７年修訂）對合作企業(yè)的批準證書與批準設立，規(guī)定如下∶

　　第八條　對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部和國務院授權的部門批準設立的合作企業(yè)，由對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部頒發(fā)批準證書。

　　國務院授權的地方人民政府批準設立的合作企業(yè)，由有關地方人民政府頒發(fā)批準證書，并自批準之日起３０天內(nèi)將有關批準文件報送對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部備案。

　　批準設立的合作企業(yè)應當依法向工商行政管理機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》（２０１４年修訂）對合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的辦理，規(guī)定如下∶

　　第九條　申請者應當自收到批準證書之日起１個月內(nèi)，按照國家有關規(guī)定，向工商行政管理機關（以下簡稱登記管理機構）辦理登記手續(xù)。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期。