高級管理人員的勤勉義務在公司章程中如何規(guī)定

高級管理人員的勤勉義務在公司章程中如何規(guī)定

設計要點

公司章程中應對高級管理人員的勤勉義務進行詳細規(guī)定，督促其勤勉、盡責履行職務。

章程研究文本

《民生控股股份有限公司章程》（2014年12月版）

第九十九條 董事應當遵守法律、行政法規(guī)和本章程，對公司負有下列勤勉義務：（四）應當對公司定期報告簽署書面確認意見。保證公司所披露的信息真實、準確、完整；

（五）應當如實向監(jiān)事會提供有關情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權；（六）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及本章程規(guī)定的其他勤勉義務。

第一百二十六條第二款 本章程第九十八條關于董事的忠實義務和第九十九條（四）一（六）關于勤勉義務的規(guī)定，同時適用于高級管理人員。

同類章程條款

筆者查閱了多家上市公司的章程中關于公司高級管理人員勤勉責任的條款，其中大多數(shù)公司如天津渤商大百商貿(mào)股份有限公司、樂視網(wǎng)信息技術（北京）股份有限公司的章程，與上述民生控股的公司章程條款相同，僅有徐工集團工程機械股份有限公司的章程與之略有差異，具體如下：

《徐工集團工程機械股份有限公司章程》（2016年12月版）

第九十八條第二款、第一百二十五條規(guī)定的列舉的高級管理人員應盡的勤勉義務包括：

應謹慎、認真、勤勉地行使公司賦予的權利，以保證公司的商業(yè)行為符合國家法律、行政法規(guī)以及國家各項經(jīng)濟政策的要求，商業(yè)活動不超過營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的業(yè)務范圍。

（二）應公平對待所有股東。

（三）及時了解公司業(yè)務經(jīng)營管理狀況。

（四）應當對公司定期報告簽署書面確認意見。保證公司所披露的信息真實、準確、完整。

（五）應當如實向監(jiān)事會提供有關情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權。

（六）應維護公司資金安全。

（七）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及本章程規(guī)定的其他勤勉義務。

公司法和相關規(guī)定

《公司法》

第一百四十七條 董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。

董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。

第一百四十九條 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

第一百五十條 股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應當列席并接受股東的質(zhì)詢。

董事、高級管理人員應當如實向監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事提供有關情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權。

第一百五十二條 董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。

專家分析

公司章程對公司高級管理人員未盡勤勉義務的情形進行規(guī)定的意義在于：在《公司法》僅規(guī)定“董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務”的情況下，有必要在公司章程中詳細規(guī)定高級管理人員應如何盡到勤勉義務，以督促高級管理人謹慎、盡責履行公司職務；在其違反公司章程規(guī)定的勤勉義務的情形下，公司有權對其進行追責。

章程條款設計建議

1.股東作為公司的擁有者，有必要在公司章程中對高級管理人員違反勤勉義務的情形作出規(guī)定。結合筆者辦理有關公司法律顧問業(yè)務、公司訴訟業(yè)務的經(jīng)驗，除上述公司章程中規(guī)定的情形外，筆者建議在公司章程中將如下情形列為高級管理人員違反勤勉義務的情形：

（1）高級管理人員拒絕執(zhí)行公司股東會、董事會所作決議；

（2）股東會要求高級管理人員列席股東會并接受質(zhì)詢的，高級管理人員拒絕列席股東會或接受質(zhì)詢；

（3）違反崗位職責，致使公司錯失重大商業(yè)機會；

（4）違反崗位職責，致使泄露公司商業(yè)秘密；

（5）其他違反本崗位職責，致使公司利益受到損失的情形。

2.公司章程中可根據(jù)本公司的實際特點，對高級管理人員違反勤勉義務的情形進行更加詳盡的規(guī)定。

3.除公司章程外，建議公司股東另行制定公司高級管理人員工作規(guī)則，并根據(jù)不同崗位進行有針對性的制度安排。

4.除公司章程外，建議公司在與高級管理人員簽訂合同時及制定公司員工手冊時，將違反忠實義務和勤勉義務作為解除與公司高級管理人員勞動關系的約定情形。

公司章程條款實例

高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和本章程，對公司負有下列勤勉義務：

（一）應謹慎、認真、勤勉地行使公司賦予的權利，以保證公司的商業(yè)行為符合國家法律、行政法規(guī)以及國家各項經(jīng)濟政策的要求，商業(yè)活動不超過營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的業(yè)務范圍；

（二）應公平對待所有股東，公司股東或?qū)嶋H控制人以個人名義下達的指令屬于應由股東會或董事會行使的職權的，高級管理人員不得執(zhí)行；

（三）應及時了解公司有關業(yè)務經(jīng)營管理狀況；

（四）股東會要求高級管理人員列席股東會并接受質(zhì)詢的，不得拒絕列席股東會或接受質(zhì)詢；

（五）不得拒絕執(zhí)行或擅自變更執(zhí)行公司股東會、董事會所作決議；

（六）應遵守崗位職責，及時報告公司可能獲取的重大商業(yè)機會，不得泄露公司秘密或致使公司利益受到損失；

（七）應如實向監(jiān)事會提供有關情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權

（八）應維護公司資金安全；

（九）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及本章程、公司各項管理制度規(guī)定的其他勤勉義務。

延伸閱讀

被認定為公司高級管理人員未盡勤勉義務的案例：

案例一：上海市第一中級人民法院審理的李某某與甲公司財產(chǎn)損害賠償糾紛一案二審民事判決書（2009）滬一中民三（商）終字第 969 號認為，“董事、監(jiān)事、高級管理人員的勤勉義務，是指董事、監(jiān)事和高級管理人員行使職權、作出次策時，必須以公司利益為標準，不得有疏忽大意或者重大過失，以適當?shù)姆绞讲⒈M合理的謹慎和注意義務，履行自己的職責。判斷董事等高級管理人員是否履行了勤勉義務，應該從三個方面加以辨別：1.須以善意為之；2.在處理公司事務時負有在類似的情形、處于類似地位的具有一般性謹慎的人在處理自己事務時的注意；3.有理由相信是為了公司的最大利益的方式履行其職責。李某某在全面負責甲公司經(jīng)營期間，作為 UV 手機外殼涂裝線項目甲公司一方的具體經(jīng)辦人，僅以口頭協(xié)議的方式與相對方日華公司發(fā)生交易行為，在其離職時亦無法向甲公司提供經(jīng)交易對象確認的文件資料。按照經(jīng)營的一般常識，采用口頭協(xié)議交易的方式，一旦與交易對象產(chǎn)生紛爭時，無法明確各自的權利義務關系。故對于不能即時完成交易的民事行為，交易雙方一般均采取簽訂書面協(xié)議或由交易相對方對相關內(nèi)容作出確認。因而李某某應有理由相信采用口頭協(xié)議方式的經(jīng)營判斷是與公司的最佳利益不相符合然而其無視該經(jīng)營風險的存在，沒有以善意（誠實）的方式，按照其合理地相信是符合公司最佳利益的方式履行職務；并且，以一種可以合理地期待一個普通謹慎的人，在同樣的地位上，類似的狀況下能夠盡到的注意，履行一個高級職員的職責因此，李某某明顯違反了勤勉義務”

案例二：上海市第一中級人民法院審理的方順訴多馬工具（上海）有限公司勞動合同糾紛（2016）滬 01 民終 11770 號認為，“二審審理中，方順對于將包含商品底價的電子郵件發(fā)送給客戶一事，予以認可。方順作為多馬公司的技術總監(jiān)在日常工作中對用人單位負有嚴格意義上的勤勉義務和審慎義務。雖然對外報價非其分內(nèi)職責，但其參與了案涉項目從國外報價起的商業(yè)談判過程，其在與客戶溝通時，自當審慎行事，對于發(fā)送的電子郵件主動予以審查，方順將包含商品底價的郵件發(fā)送給客戶，導致秘密外泄。方順的行為違反了勤勉義務和審慎義務，亦違反了雙方簽訂的保密協(xié)議，多馬公司據(jù)此作出解除并無不當”。

案例三：上海市第二中級人民法院審理的陳旻與美國國際商標協(xié)會公司上海代表處、中國國際人才開發(fā)中心上海分部等勞動合同糾紛（2016）滬 02 民終10616號1認為，“陳旻作為美國商標協(xié)會上海代表處的高級管理人員，在與上級產(chǎn)生意風分歧后理應在確保工作正常開展的情況下通過正常途徑和程序與總部進行溝通反映，然根據(jù)美國商標協(xié)會上海代表處提供的郵件可知，在上級多次作出工作指示和安排，提出具體工作要求后，陳旻以被停止一切職務行為為由拒絕接受合理的工作安排，拒絕進行正常工作顯然有違勞動者之前述義務，導致用人單位無法實現(xiàn)其工作目的。美國商標協(xié)會上海辦事處為維護企業(yè)的正常經(jīng)營管理秩序，解除與陳旻的用工關系并退回中國人才上海分部于法不?！?。