公司章程應(yīng)詳細(xì)規(guī)定董事會的審批權(quán)限

公司章程應(yīng)詳細(xì)規(guī)定董事會的審批權(quán)限

設(shè)計要點

董事會應(yīng)當(dāng)確定對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易的權(quán)限，建立嚴(yán)格的審查和決策程序。

閱讀提示

我國《公司法》規(guī)定，股東大會同時擁有修改公司章程和按照公司章程行使職權(quán)的權(quán)力，董事會依照公司章程規(guī)定確定其職權(quán)。股東大會可以在章程中對董事會進(jìn)行授權(quán)和限制，細(xì)化董事會的職權(quán)。目前，我國上市公司章程普遍賦予董事會定的批準(zhǔn)對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保、委托理財、關(guān)聯(lián)交易事項的權(quán)限，這有助于明確董事會職能，避免股東大會與董事會的職能混淆甚至沖突。但是，這種授權(quán)是否符合法律的規(guī)定，是否有利于公司經(jīng)營？本文將以《深圳市奧拓電子股份有限公司章程》為例進(jìn)行分析。

章程研究文本

《深圳市奧拓電子股份有限公司章程》（2017年10月版）

第一百零七條 董事會行使下列職權(quán)：

（八）在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押對外擔(dān)保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易等事項；

第一百一十條 董事會應(yīng)當(dāng)確定對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易的權(quán)限，建立嚴(yán)格的審查和決策程序；重大投資項目應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)專家、專業(yè)人員進(jìn)行評審，并報股東大會批準(zhǔn)。

（一）公司對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項、委托理財?shù)仁马椡瑫r滿足下列情形的，由董事會進(jìn)行審議：

1.交易涉及的資產(chǎn)總額低于公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的30%，該交易涉及的資產(chǎn)總額同時存在賬面值和評估值的，以較高者作為計算數(shù)據(jù)；

2.交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的主營業(yè)務(wù)收入低于公司最近一個會計年度經(jīng)審計主營業(yè)務(wù)收入的50%，或絕對金額低于人民幣5000萬元；

3.交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的凈利潤低于公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的50%，或絕對金額低于人民幣 500萬元；

4.交易的成交金額（含承擔(dān)債務(wù)和費用）低于公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的50%，或絕對金額低于人民幣5000萬元；

5.交易產(chǎn)生的利潤低于公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的50%，或絕對金額低于人民幣 500萬元。

上述指標(biāo)計算中涉及的數(shù)據(jù)如為負(fù)值，取其絕對值計算。

對外擔(dān)保提交董事會審議時，應(yīng)當(dāng)取得出席董事會會議的三分之二以上董事同意并經(jīng)全體獨立董事三分之二以上同意。

（二）公司股東大會授權(quán)董事會對公司關(guān)聯(lián)交易的決策權(quán)限為：交易金額不起過公司最近一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值 5%或絕對金額在3000萬元人民幣以內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易，在提交公司獨立董事審查同意后，由董事會審議批準(zhǔn)。公司在連續(xù) 12個月內(nèi)對同一關(guān)聯(lián)交易分次進(jìn)行的，以其在此期間交易的累計數(shù)量計算。法律法規(guī)、中國證監(jiān)會以及交易所有其他規(guī)定的，按照規(guī)定予以辦理。

同類章程條款

我國上市公司章程通常規(guī)定董事會在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保、委托理財、關(guān)聯(lián)交易等事項，各公司章程在此基礎(chǔ)上對于授權(quán)范圍進(jìn)行了定義，一般而言，股東大會會授權(quán)董事會對于不超過一定數(shù)額的收購或交易事項進(jìn)行審批，上述《深圳市奧拓電子股份有限公司章程》和下列《山西美錦能源股份有限公司章程》均在此列。

《山西美錦能源股份有限公司章程》（2017年10月版）

第一百零七條 董事會行使下列職權(quán)：

（八）在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易等事項；

第一百一十條 董事會應(yīng)當(dāng)確定對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易的權(quán)限，建立嚴(yán)格的審查和決策程序；重大投資項目應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)專家、專業(yè)人員進(jìn)行評審，并報股東大會批準(zhǔn)

董事會具有審批下列重大事項的權(quán)限：

（1）投資在2000萬元以上，且年度內(nèi)累計投資不超過最近經(jīng)審計的凈資產(chǎn)總額的20%的投資項目由董事會決定。

（2）收購或者出售資產(chǎn)在2000萬元以上，且年度內(nèi)累計不超過最近經(jīng)審計的凈資產(chǎn)總額的20%的項目由董事會決定。

（3）關(guān)聯(lián)交易總額在300萬元至 3000萬元之間且占公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的0.5%至5%之間的由董事會決定。

（4）公司資產(chǎn)抵押等單項合同數(shù)額不超過最近經(jīng)審計的凈資產(chǎn)總額的30%由董事會決定。

（5）交易涉及的資產(chǎn)總額占上市公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的10%以上，低于50%；該交易涉及的資產(chǎn)總額同時存在賬面值和評估值的，以較高者作為計算數(shù)據(jù)。

（6）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的營業(yè)收入占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計營業(yè)收入的10%以上，低于50%；且絕對金額超過1000萬元在5000萬元以內(nèi)。

（7）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的凈利潤占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的10%以上，低于50%；且絕對金額超過100萬元，在500萬元以內(nèi)。

（8）交易的成交金額（含承擔(dān)債務(wù)和費用）占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的10%以上，低于50%；且絕對金額超過1000萬元，在5000萬元以內(nèi)。

（9）交易產(chǎn)生的利潤占上市公司最近一個會計年度審計凈利潤的10%以上，低于50%；且絕對金額超過100萬元，在500萬元以內(nèi)。

超過上述審批限額的重大項目由董事會研究后股東大會批準(zhǔn)。上述指標(biāo)計算中涉及的數(shù)據(jù)如為負(fù)值，取其絕對值計算。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第四十六條第一款第六項、第七項、第十一項 董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（六）制定公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；

（七）制定公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

《上市公司治理準(zhǔn)則》

第十四條 上市公司應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定股東大會對董事會的授權(quán)原則，授權(quán)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確具體。股東大會不得將法定由股東大會行使的職權(quán)授予董事會行使。

第二十六條 董事會對股東大會負(fù)責(zé)，執(zhí)行股東大會的決議。

董事會應(yīng)當(dāng)依法履行職責(zé)，確保上市公司遵守法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定，公平對待所有股東，并關(guān)注其他利益相關(guān)者的合法權(quán)益。

第六十五條 上市公司的重大決策應(yīng)當(dāng)由股東大會和董事會依法作出。控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方不得違反法律法規(guī)和公司章程千預(yù)上市公司的正常決策程序，損害上市公司及其他股東的合法權(quán)益。

專家分析

1.合法性分析

上述上市公司章程細(xì)化了董事會在對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易方面的決定權(quán)，這種規(guī)定并不違反現(xiàn)行《公司法）對于股東大會和董事會職權(quán)的規(guī)定，實際上，《公司法》第四十六條本就規(guī)定董事會應(yīng)當(dāng)執(zhí)行章程規(guī)定的職權(quán)，允許股東大會通過公司章程實現(xiàn)對董事會的授權(quán)。不過，上述授權(quán)不應(yīng)當(dāng)違反《公司法》的強(qiáng)行性規(guī)范，如《公司法》第十六條第二款規(guī)定“公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議”，因此，若公司章程欲規(guī)定董事會可對一定金額以下的擔(dān)保事項進(jìn)行審批，則必須明確排除為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的情況。

2.合理性分析

若公司章程業(yè)已規(guī)定，董事會在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易等事項，則細(xì)化何為“授權(quán)范圍”不僅值得提倡，更不可或缺；否則，股東大會對于董事會的開放式授權(quán)往往會導(dǎo)致二者職權(quán)的模糊、重疊甚至沖突。另外，董事會究竟應(yīng)當(dāng)在何種程度上授權(quán)董事會決定公司的收購、交易事項，這取決于公司經(jīng)營的實際需要，并無所謂的最優(yōu)解，股東大會對于董事會的授權(quán)應(yīng)該非常具體且明確，對后者行使決定權(quán)的交易類型和交易規(guī)模都應(yīng)當(dāng)進(jìn)行相當(dāng)確定的規(guī)定

章程條款設(shè)計建議

首先，公司章程可規(guī)定董事會在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易等事項。這一款將賦予董事會在上述交易事項中的決定權(quán)，成為董事會依照章程行使職權(quán)的依據(jù)。

在此基礎(chǔ)上，上市公司應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步詳細(xì)規(guī)定董事會可以在何種“授權(quán)范圍”內(nèi)決定上述交易事項。這兩個條文具有相互依存的關(guān)系，無上述授權(quán)，則無須明確授權(quán)范圍；未明確授權(quán)范圍，則授權(quán)可能帶來股東大會和董事會職權(quán)的混亂。

公司章程條款實例

第一條 董事會行使下列職權(quán)：

（一）召集股東大會，并向股東大會報告工作；

（二）執(zhí)行股東大會的決議；

（三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；

（四）制定公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案：

（五）制定公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案：

（六）制定公司增加或者減少注冊資本、發(fā)行債券或其他證券及上市方案；

（七）擬訂公司重大收購、收購本公司股票或者合并、分立、解散及變更公司形式的方案；

（八）在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押。對外擔(dān)保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易等事項；

（九）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

（十）聘任或者解聘公司經(jīng)理、董事會秘書；根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人等高級管理人員，并決定其報酬事項和獎懲事項；

（十一）制定公司的基本管理制度；

（十二）制定本章程的修改方案；

（十三）管理公司信息披露事項；

（十四）向股東大會提請聘請或更換為公司審計的會計師事務(wù)所；

（十五）聽取公司經(jīng)理的工作匯報并檢查經(jīng)理的工作；

（十六）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或本章程授予的其他職權(quán)。

第二條 董事會應(yīng)當(dāng)確定對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易的權(quán)限，建立嚴(yán)格的審查和決策程序；重大投資項目應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)專家、專業(yè)人員進(jìn)行評審，并報股東大會批準(zhǔn)。

董事會具有審批下列重大事項的權(quán)限（公司可根據(jù)具體情況變更下列數(shù)額）：

（1）投資在2000萬元以上，且年度內(nèi)累計投資不超過最近經(jīng)審計的凈資產(chǎn)總額的20%的投資項目由董事會決定。

（2）收購或者出售資產(chǎn)在2000萬元以上，且年度內(nèi)累計不超過最近經(jīng)審計的凈資產(chǎn)總額的20%的項目由董事會決定。

（3）關(guān)聯(lián)交易總額在300萬元至3000萬元之間且占公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的0.5%至5%之間的由董事會決定。

（4）公司資產(chǎn)抵押等單項合同數(shù)額不起過最近經(jīng)審計的凈資產(chǎn)總額的30%由董事會決定。

（5）交易涉及的資產(chǎn)總額占上市公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的10%以上，低于50%；該交易涉及的資產(chǎn)總額同時存在賬面值和評估值的，以較高者作為計算數(shù)據(jù)。

（6）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的營業(yè)收入占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計營業(yè)收入的10%以上，低于50%；且絕對金額超過1000萬元在5000萬元以內(nèi)。

（7）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的凈利潤占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的10%以上，低于50%；且絕對金額超過100萬元，在500萬元以內(nèi)。

（8）交易的成交金額（含承擔(dān)債務(wù)和費用）占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的10%以上，低于50%；且絕對金額超過 1000萬元，在5000萬元以內(nèi)。

（9）交易產(chǎn)生的利潤占上市公司最近一個會計年度審計凈利潤的10%以上，低于50%；且絕對金額超過 100萬元，在500萬元以內(nèi)。

超過上述審批限額的重大項目由董事會研究后股東大會批準(zhǔn)。上述指標(biāo)計算中涉及的數(shù)據(jù)如為負(fù)值，取其絕對值計算。

延伸閱讀

若董事會違反公司章程關(guān)于董事會職能規(guī)定，其作出的董事會決議應(yīng)依法撤銷。

案例：在王清民與軒余恩、王愛武、許智敏、張麗軍、李永艷、陳勇、昆明航空有限公司決議撤銷糾紛二審判決書（2015）昆民五終字第80 號中，云南省昆明市中級人民法院認(rèn)為：《中華人民共和國公司法》第二十二條第二款規(guī)定：“股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。若董事會決議明顯超越了章程規(guī)定的董事會職責(zé)范圍，則應(yīng)當(dāng)予以撤銷?！钡?，訴爭董事會作出的三項決議并未違反公司章程的規(guī)定，也是本著維持公司經(jīng)營運作的基本前提而作出，故本院認(rèn)為，昆航 2014年第二次臨時董事會決議不具有應(yīng)當(dāng)予以撤銷的情形，一審對此認(rèn)定正確，本院依法予以維持。