公司章程如何防止董事會(huì)無(wú)理由任意撤換總經(jīng)理
公司章程如何防止董事會(huì)無(wú)理由任意撤換總經(jīng)理
設(shè)計(jì)要點(diǎn)
公司章程可設(shè)置總經(jīng)理的實(shí)體性解聘條款，以防董事會(huì)無(wú)理由任意撤換總經(jīng)理。
章程研究文本
經(jīng)理任期五年，任期屆滿前董事會(huì)不能隨意更換，除非公司連續(xù)三年虧損或者總經(jīng)理不滿足或違反《公司法》第一百四十六條至第一百四十八條規(guī)定的。
公司法規(guī)定
《公司法》
第四十六條第一款第九項(xiàng) 董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：
（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)。
第一百四十六條 有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：
（一）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；
（二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；
（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；
（四）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；
（五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。
公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無(wú)效。
董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。
第一百四十七條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。
董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得便占公司的財(cái)產(chǎn)。
第一百四十八條 董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：
（一）挪用公司資金；
（二）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)；
（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；
（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；
（五）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；
（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；
（七）擅自披露公司秘密；
（八）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。
董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
專家分析
人民法院在審理公司決議撤銷糾紛案件中應(yīng)當(dāng)審查：會(huì)議召集程序、表決方式是否違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，以及決議內(nèi)容是否違反公司章程。只要董事會(huì)沒(méi)有違反上述規(guī)定，解聘總經(jīng)理職務(wù)的決議所依據(jù)的事實(shí)是否屬實(shí)，理由是否成立，不屬于司法審查范圍。在公司章程未對(duì)總經(jīng)理的解聘規(guī)定實(shí)質(zhì)性的解除條件時(shí)，董事會(huì)決議解聘總經(jīng)理職務(wù)的原因如果不存在，并不導(dǎo)致董事會(huì)決議撤銷。因?yàn)?，《公司法》尊重公司自治，公司?nèi)部法律關(guān)系原則上由公司自治機(jī)制調(diào)整，司法機(jī)關(guān)原則上不介人公司內(nèi)部事務(wù)。但是，當(dāng)公司章程對(duì)董事會(huì)解聘公司經(jīng)理的職權(quán)作出限制，規(guī)定董事會(huì)解聘公司總經(jīng)理必須滿足公司章程的規(guī)定，那么董事會(huì)在行使《公司法》賦予的職權(quán)作出解聘公司經(jīng)理的決議時(shí)，需要依據(jù)公司章程作出的規(guī)定，否則該決議則會(huì)因?yàn)檫`反公司章程的內(nèi)容而被撤銷。
章程條款設(shè)計(jì)建議
第一，公司董事會(huì)有權(quán)“無(wú)理由”解聘總經(jīng)理?！豆痉ā返谒氖鶙l明確列舉的有限公司董事會(huì)職權(quán)的第九項(xiàng)為：決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)（一般情況下的公司章程亦會(huì)對(duì)該問(wèn)題作出與公司法完全相同的規(guī)定）。公司董事會(huì)解聘經(jīng)理并不是法定的造成公司決議無(wú)效或可撤銷的情形（公司章程另有規(guī)定的除外），而是屬于公司決議的合理性和公平性的范疇
第二，“無(wú)理由”解聘總經(jīng)理的前提是公司章程沒(méi)有另行規(guī)定。例如，章程中可以規(guī)定“經(jīng)理任期五年，任期屆滿前董事會(huì)不能隨意更換，除非公司連續(xù)三年虧損或者總經(jīng)理不滿足或違反《公司法》第一百四十六條至第一百四十八條規(guī)定的”，此時(shí)公司章程就賦予了經(jīng)理很大的保護(hù)，董事會(huì)就難以“無(wú)理由”解聘總經(jīng)理，強(qiáng)行解聘的董事會(huì)決議將因?yàn)檫`反公司章程而可撤銷。如果公司的經(jīng)理由實(shí)際控制人親自或委派極其信任的人擔(dān)任，公司章程中有類似條款，可以避免日后因公司股權(quán)被稀釋或喪失董事會(huì)的多數(shù)席位時(shí)輕易喪失對(duì)公司的實(shí)際管理權(quán)。
第三，“無(wú)理由”解聘總經(jīng)理，只是解除了總經(jīng)理職務(wù)，但是總經(jīng)理并不喪失公司員工身份，如公司欲與其解除勞動(dòng)關(guān)系，還必須按照《勞動(dòng)法》的有關(guān)規(guī)定辦理。若總經(jīng)理主動(dòng)辭職或雙方經(jīng)協(xié)商一致的情況下，公司可不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；若公司主動(dòng)提出解除勞動(dòng)關(guān)系且總經(jīng)理同意的話，公司需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；若公司主動(dòng)提出解除，且總經(jīng)理不同意的情況下，公司在員工手冊(cè)民主告知程序完備，總經(jīng)理嚴(yán)重違紀(jì)的情形下，單方解除勞動(dòng)合同，否則公司可能還需支付更高的賠償金以解除與總經(jīng)理的勞動(dòng)合同。
第四，為了在公司控制權(quán)爭(zhēng)奪戰(zhàn)中避免突襲進(jìn)來(lái)的新大股東迅速更換總經(jīng)理可在章程中作出防御性規(guī)定：“經(jīng)理任期五年，任期屆滿前董事會(huì)不能隨意更換，除非公司連續(xù)三年虧損或者總經(jīng)理不滿足或違反《公司法》第一百四十六條至第一百四十八條規(guī)定”，此時(shí)公司章程就賦予了經(jīng)理很大的保護(hù)，董事會(huì)就難以“無(wú)理由”解聘總經(jīng)理，強(qiáng)行解聘的董事會(huì)決議將因?yàn)檫`反公司章程而可撤銷。