公司章程可以特別規(guī)定需要全體董事三分之二以上的董事會(huì)決議的事項(xiàng)

公司章程可以特別規(guī)定需要全體董事三分之二以上的董事會(huì)決議的事項(xiàng)

章程研究文本

《申萬(wàn)宏源集團(tuán)股份有限公司》（2016年9月）

第一百零五條 董事會(huì)行使下列職權(quán)：……（六）制定公司的利潤(rùn)分配政策的調(diào)整方案；（十三）制定本章程的修改方案；（十四）制定股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃；……董事會(huì)作出決議，除本章程另有規(guī)定外，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)，但董事會(huì)審議前款第（六）、（十三）、（十四）項(xiàng)以及重要事項(xiàng)（包括：公司增加或者減少注冊(cè)資本；公司的分立、合并、解散、清算或變更公司形式；公司在一年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)的30%；回購(gòu)公司股份：對(duì)外擔(dān)保；法律、行政法規(guī)或者本章程規(guī)定以及董事會(huì)以普通決議認(rèn)定會(huì)對(duì)公司產(chǎn)生重大影響的，需要以特別決議通過(guò)的其他事項(xiàng)），還須經(jīng)全體董事的2/3以上同意。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第四十六條 董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（一）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；

（二）執(zhí)行股東會(huì)的決議；

（三）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；

（四）制定公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（五）制定公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（六）制定公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；

（七）制定公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

（八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；

（十）制定公司的基本管理制度；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

第四十八條 董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。

董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。

第一百一十一條 董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。

第三十六條 有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)

構(gòu)，依照本法行使職權(quán)。

第三十七條 股東會(huì)行使下列職權(quán)：

（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；

（二）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；

（三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；

（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；

（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（七）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；

（八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；

（九）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

（十）修改公司章程；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書(shū)面形式一致表示同意的，可以不召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

第四十三條股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

專(zhuān)家分析

《公司法》第三十七條與第四十六條均以列舉的形式規(guī)定了股東會(huì)或董事會(huì)十一項(xiàng)法定職權(quán)，并以兜底條款的形式規(guī)定了股東會(huì)和董事會(huì)可以通過(guò)公司章程規(guī)定其他職權(quán)。

通過(guò)對(duì)比董事會(huì)與股東會(huì)的職權(quán)可以發(fā)現(xiàn)：董事會(huì)擁有`制定公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案及制定公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案`的職權(quán)，而股東會(huì)擁有`對(duì)發(fā)行公司債券作出決議及對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議`的職權(quán)，即由董事會(huì)制定上述事項(xiàng)的相關(guān)方案，然后再由股東會(huì)對(duì)該類(lèi)方案作出決議。而根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會(huì)對(duì)上述事項(xiàng)作出決議需要三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)，《公司法》卻未明確規(guī)定董事會(huì)的特別決議事項(xiàng)。公司章程完全可以將制定股東會(huì)特別決議事項(xiàng)方案的職權(quán)及其他的重大事項(xiàng)規(guī)定為特別決議事項(xiàng)，也即需要三分之二以上董事的通過(guò)。

章程條款設(shè)計(jì)建議

一、站在直接經(jīng)營(yíng)公司的“企業(yè)家”的角度，筆者建議：

對(duì)于有限公司的企業(yè)家來(lái)講，董事會(huì)作為股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，掌握著公司經(jīng)營(yíng)管理的廣泛權(quán)力。依據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事會(huì)中每個(gè)董事一人一票，董事會(huì)決議需要過(guò)半數(shù)董事同意通過(guò)。由于董事會(huì)并沒(méi)有對(duì)董事會(huì)的決議事項(xiàng)進(jìn)行分級(jí)、造成所有的決議事項(xiàng)需要進(jìn)行分級(jí)，容易造成占有多數(shù)席位的大股東控制的董事會(huì)專(zhuān)制獨(dú)裁，不僅可能有損小股東的權(quán)益。還有可能造成決策失誤，損害公司利益。所以，我們需要對(duì)決議事項(xiàng)進(jìn)行分類(lèi)，依據(jù)公司的實(shí)際情況，將公司的重大事項(xiàng)列為董事會(huì)絕對(duì)多數(shù)決議事項(xiàng)，以保證決策的民主性和科學(xué)性。

二、站在不直接經(jīng)營(yíng)公司的“資本家”的角度，筆者建議：

由于資本家一般并不能取得半數(shù)以上董事席位，取得不了董事會(huì)的控制權(quán)，但是其可以通過(guò)設(shè)計(jì)董事會(huì)絕對(duì)多數(shù)董事的決議事項(xiàng)，通過(guò)投反對(duì)票的方式，阻止一些決議的通過(guò)，進(jìn)而保證投資的安全性。