公司章程可將重大交易和關(guān)聯(lián)交易的審批權(quán)列為股東會(huì)的職權(quán)

公司章程可將重大交易和關(guān)聯(lián)交易的審批權(quán)列為股東會(huì)的職權(quán)

設(shè)計(jì)要點(diǎn)

公司章程可以將重大交易和關(guān)聯(lián)交易的審批權(quán)列為股東會(huì)的職權(quán)。

章程研究文本

《湖南中科電器股份有限公司章程》（2017年4月版）

第四十條 股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使下列職權(quán)：…

公司發(fā)生的交易（公司受贈(zèng)現(xiàn)金資產(chǎn)除外）達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，應(yīng)當(dāng)提交股東大會(huì)審議：1.交易涉及的資產(chǎn)總額占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)的50%以上，該交易涉及的資產(chǎn)總額同時(shí)存在賬面值和評(píng)估值的，以較高者作為計(jì)算依據(jù)；2.交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個(gè)會(huì)計(jì)度相關(guān)的營(yíng)業(yè)收入占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)營(yíng)業(yè)收入的50%以上，且絕對(duì)金額超過3000萬(wàn)元；3.交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度相關(guān)的凈利潤(rùn)占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)凈利潤(rùn)的50%以上，且絕對(duì)金額超過300萬(wàn)元；4.交易的成交金額（含承擔(dān)債務(wù)和費(fèi)用）占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的50%以上，且絕對(duì)金額超過3000萬(wàn)元：5.交易產(chǎn)生的利潤(rùn)占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)凈利潤(rùn)的50%以上，且絕對(duì)金額超過300萬(wàn)元。上述指標(biāo)計(jì)算中涉及的數(shù)據(jù)如為負(fù)值，取其絕對(duì)值計(jì)算。

（十八）審議公司與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的交易（公司獲贈(zèng)現(xiàn)金資產(chǎn)和提供擔(dān)保除外）金額在1000萬(wàn)元以上，且占公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)絕對(duì)值5%以上的關(guān)聯(lián)交易。

同類章程條款

筆者查閱了近百家上市公司的公司章程，發(fā)現(xiàn)對(duì)股東會(huì)的職權(quán)進(jìn)行擴(kuò)張的條款主要集中在股東大會(huì)對(duì)重大交易及關(guān)聯(lián)交易的審批事宜上：

《博士眼鏡連鎖股份有限公司章程》（2017年3月版）

第四十條股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使下列職權(quán)：……

（十六）公司發(fā)生的交易（公司受贈(zèng)現(xiàn)金資產(chǎn)除外）達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，應(yīng)當(dāng)提交股東大會(huì)審議：（一）交易涉及的資產(chǎn)總額占公司最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)的50%以上，該交易涉及的資產(chǎn)總額同時(shí)存在賬面值和評(píng)估值的，以較高者作為計(jì)算數(shù)據(jù)；（二）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度相關(guān)的營(yíng)業(yè)收入占公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)營(yíng)業(yè)收入的50%以上，且絕對(duì)金額超過3000萬(wàn)元人民幣；（三）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度相關(guān)的凈利潤(rùn)占公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)凈利潤(rùn)的50%以上，且絕對(duì)金額超過300萬(wàn)元人民幣；（四）交易的成交金額（含承擔(dān)債務(wù)和費(fèi)用）占公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的50%以上，且絕對(duì)金額超過3000萬(wàn)元人民幣；（五）交易產(chǎn)生的利潤(rùn)占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)凈利潤(rùn)的50%以上，且絕對(duì)金額超過300萬(wàn)元人民幣。上述指標(biāo)計(jì)算中涉及的數(shù)據(jù)如為負(fù)值，取其絕對(duì)值計(jì)算。

《華仁藥業(yè)股份有限公司章程》（2017年3月版）

第四十條 股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使下列職權(quán)：……

（十七）審議公司與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的交易（公司獲贈(zèng)現(xiàn)金資產(chǎn)或提供擔(dān)保除外）金額在1000萬(wàn)元以上，且占公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)絕對(duì)值5%以上的關(guān)聯(lián)交易；

《東方財(cái)富信息股份有限公司章程》（2010年3月版）

第四十條  （十四）審議公司除獲贈(zèng)現(xiàn)資產(chǎn)和提供擔(dān)保外，與關(guān)聯(lián)人1000萬(wàn)元以上，且占公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)絕對(duì)值5%以上的關(guān)聯(lián)交易；

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第三十七條 股東會(huì)行使下列職權(quán)：（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；

（二）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；

（三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；

（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；

（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（七）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；

（八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；

（九）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

（十）修改公司章程；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

第一百零四條 本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集股東大會(huì)會(huì)議，由股東大會(huì)就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決。

第一百四十八條 董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：……

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

（五）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

專家分析

根據(jù)《公司法》第三十七條第（一）項(xiàng)規(guī)定，公司章程可以規(guī)定股東會(huì)的其他職權(quán)。也即公司可以根據(jù)自己的實(shí)際需求，擴(kuò)張股東會(huì)的職權(quán)，將部分經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)力收歸到股東會(huì)的手中，加強(qiáng)中央集權(quán)。另外，由于公司對(duì)外交易大多是通過合同來最終確定歸結(jié)的，股東大會(huì)有必要將重大的交易事項(xiàng)通過股東會(huì)一般決議的方式予以審批，以防止公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理人員通過重大交易或關(guān)聯(lián)交易侵害公司及股東的合法權(quán)益。對(duì)于重大交易的判斷標(biāo)準(zhǔn)，我們可以根據(jù)單筆交易標(biāo)的的營(yíng)業(yè)收入、利潤(rùn)等占總體交易的比例，來安排需要股東會(huì)進(jìn)行決議的程序和比例。

公司章程設(shè)計(jì)建議：

一、站在直接經(jīng)營(yíng)公司的“企業(yè)家”的角度，筆者建議：

當(dāng)直接經(jīng)營(yíng)公司的企業(yè)家與控股股東（大于50%）為同一控制體時(shí)，該企業(yè)家完全沒有必要將重大交易或關(guān)聯(lián)交易的審批權(quán)交由股東會(huì)行使，但是當(dāng)直接經(jīng)營(yíng)公司的企業(yè)家并非控股股東時(shí)，控股股東為加強(qiáng)對(duì)實(shí)際經(jīng)營(yíng)者的管理，應(yīng)當(dāng)將重大交易的審批權(quán)交由股東會(huì)行使。

二、站在不直接經(jīng)營(yíng)公司的“資本家”的角度，筆者建議：

由于資本家不直接參與公司的經(jīng)營(yíng)，為保證自己投資的安全性，可以將重大交易及關(guān)聯(lián)交易的審批權(quán)賦予股東會(huì)，并將交易標(biāo)的的數(shù)額和比例盡量拉低，增強(qiáng)監(jiān)控的頻率與密度。對(duì)于交易標(biāo)的在數(shù)額和比例上進(jìn)行雙重限制，例如：交易標(biāo)的在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度相關(guān)的營(yíng)業(yè)收入占公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)營(yíng)業(yè)收入的50%以上，且絕對(duì)金額超過3000萬(wàn)元。