公司章程如何列舉關(guān)聯(lián)股東的類型

公司章程如何列舉關(guān)聯(lián)股東的類型

設(shè)計(jì)要點(diǎn)

公司章程中應(yīng)明確關(guān)聯(lián)股東的具體類型督促其履行股東職責(zé)，保護(hù)公司和其他股東的權(quán)益。

章程研究文本

《民生控股股份有限公司章程》（經(jīng)2014年第四次臨時股東大會審議通過）第七十九條股東大會審議、表決有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時，下列股東應(yīng)當(dāng)回避：

（一）交易對方；

（二）擁有交易對方直接或間接控制權(quán)的；

（三）被交易對方直接或間接控制的；

（四）與交易對方受同一法人或自然人直接或間接控制的；

（五）因與交易對方或者其關(guān)聯(lián)人存在尚未履行完畢的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者其他協(xié)議而使其表決權(quán)受到限制或影響的；

（六）中國證監(jiān)會或深圳證券交易所認(rèn)定的可能造成上市公司對其利益傾斜的法人或自然人。

上述股東所持有表決權(quán)的股份不計(jì)入出席股東大會有表決權(quán)的股份總數(shù)。股東大會決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。

同類章程條款

筆者查閱了多家上市公司的章程，其中絕大多數(shù)公司章程未對關(guān)聯(lián)股東進(jìn)行補(bǔ)充性規(guī)定，除上述《民生控股股份有限公司章程》外，僅有《中國國際海運(yùn)集裝箱（集團(tuán)）股份有限公司章程》（2016年5月版）第一百一十七條列舉了應(yīng)當(dāng)回避的關(guān)聯(lián)股東的具體類型，且其規(guī)定與上述《民生控股股份有限公司章程》的規(guī)定完全相同。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第二十一條 公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二百一十六條第四項(xiàng) 關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。

《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號--章程必備條款》

第五條 章程應(yīng)當(dāng)載明公司為防止股及其關(guān)聯(lián)方占用或者轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)及其他資源的具體安排。

第十五條第三款公司如實(shí)施關(guān)聯(lián)股東、董事回避制度，應(yīng)當(dāng)在章程中列明需要回避的事項(xiàng)。

《上市公司章程指引》

第七十九條 股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時，關(guān)聯(lián)不應(yīng)當(dāng)參與投票表決。其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應(yīng)當(dāng)充分被露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。

注釋：公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況。在章程中制定有關(guān)聯(lián)關(guān)系股東的回避和表決程序。

專家分析

對于上市公司面言，關(guān)聯(lián)股東的回避是法定要求，而非上市公司在關(guān)聯(lián)交易中，對于關(guān)聯(lián)股東是否需回避擁有較大選擇權(quán)?！斗巧鲜泄姽颈O(jiān)管指引》雖然未對非上市公司關(guān)聯(lián)股東的回避作出明確性規(guī)定，但“章程應(yīng)當(dāng)載明公司為防止股東及其關(guān)聯(lián)方損害公司利益的具體安排”的條款，屬于上市和非上市公司章程指引的共識。而且針對“公司如需要實(shí)施關(guān)聯(lián)股東、董事回避制度”這一情況，《非上市公眾公司監(jiān)管指引》也提出了應(yīng)當(dāng)在章程中進(jìn)行回避規(guī)定的要求。

筆者認(rèn)為。如公司章程規(guī)定了關(guān)聯(lián)股東的表決權(quán)回避，也有必要在公司章程中規(guī)定關(guān)聯(lián)股東的具體類型，原因在于：《公司法》僅規(guī)定公司的控股股東實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，但對關(guān)聯(lián)股東的具體類型未作規(guī)定。此外，在某些情況下，關(guān)聯(lián)交易的對象并非直接是股東本人?；蛘呤枪蓶|本人直接或間接控制的企業(yè)，還有可能存在其他情形。因此，有必要通過公司章程規(guī)定關(guān)聯(lián)股東的具體類型，以便更好地維護(hù)公司利益。

章程條款設(shè)計(jì)建議

1.考慮到在涉及關(guān)聯(lián)交易的表決時，關(guān)聯(lián)股東的回避是保護(hù)公司利益不受損害的最高效的途徑。筆者建議在涉及關(guān)聯(lián)交易的表決時，非上市公司的章程也應(yīng)規(guī)定關(guān)聯(lián)股東的回避制度。

2.結(jié)合筆者辦理有關(guān)公司法律顧問業(yè)務(wù)公司訴訟業(yè)務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，參照上述公司章程和上市公司章程指引規(guī)定的情形，筆者建議，在公司章程中從以下幾個角度具體規(guī)定存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東類型：

（1）公司股東即為交易對方；

（2）交易對象屬于公司股直接或者間接控制的對象；

（3）公司股東被交易對象所控制，或共同受到同一第三方的控制；

（4）交易對方與公司股存在某些其他特定協(xié)議，從而影響其行使表決權(quán)；

（5）被相關(guān)監(jiān)管機(jī)關(guān)認(rèn)定可能損害公司利益的公司股東。