案例公司法關于有限責任公司設立條件的規(guī)定和相關案例

　　案例公司法關于有限責任公司設立條件的規(guī)定和相關案例

　　第二章　有限責任公司的設立和組織機構

　　第一節(jié)　設立。

　　第二十三條　【有限責任公司的設立條件】　設立有限責任公司，應具備下列條件∶

　?。ㄒ唬┕蓶|符合法定人數(shù)；

　?。ǘ┯蟹瞎菊鲁桃?guī)定的全體股東認繳的出資額；

　?。ㄈ┕蓶|共同制定公司章程；

　?。ㄋ模┯泄久Q，建立符合有限責任公司要求的組織機構；

　?。ㄎ澹┯泄咀∷?。

　　一、相關法律條文

　　《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》（２０１７年修訂）對合作企業(yè)的設立，規(guī)定如下∶

　　第六條　設立合作企業(yè)由對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部或者國務院授權的部門和地方人民政府審查批準。

　　設立合作企業(yè)屬于下列情形的，由國務院授權的部門或者地方人民政府審查批準∶

　?。ㄒ唬┩顿Y總額在國務院規(guī)定由國務院授權的部門或者地方人民政府審批的投資限額以內(nèi)的；

　?。ǘ┳曰I資金，并且不需要國家平衡建設、生產(chǎn)條件的；

　?。ㄈ┊a(chǎn)品出口不需要領取國家有關主管部門發(fā)放的出口配額、許可證，或者雖需要領取，但在報送項目建議書前已征得國家有關主管部門同意的；

　?。ㄋ模┯蟹?、行政法規(guī)規(guī)定由國務院授權的部門或者地方人民政府審查批準的其他情形的。

　　第七條　設立合作企業(yè)，應當由中國合作者向?qū)彶榕鷾蕶C關報送下列文件∶

　　（一）設立合作企業(yè)的項目建議書，并附送主管部門審查同意的文件；

　　（二）合作各方共同編制的可行性研究報告，并附送主管部門審查同意的文件；

　?。ㄈ┯珊献鞲鞣降姆ǘù砣嘶蚱涫跈嗟拇砗炇鸬暮献髌髽I(yè)協(xié)議，合同章程；

　　（四）合作各方的營業(yè)執(zhí)照或者注冊登記證明、資信證明及法定代表人的有效延

　　明文件，外國合作者是自然人的，應當提供有關其身份、履歷和資信情況的有效證明文件；

　?。ㄎ澹┖献鞲鞣絽f(xié)商確定的合作企業(yè)董事長、副董事長、董事或者聯(lián)合管理委員會主任、副主任、委員的人選名單；

　?。彶榕鷾蕶C關要求報送的其他文件。

　　前款所列文件，除第四項中所列外國合作者提供的文件外，必須報送中文本，第項、第三項和第五項所列文件可以同時報送合作各方商定的一種外文本。

　　審查批準機關應當自收到規(guī)定的全部文件之日起４５天內(nèi)決定批準或者不批準；審查批準機關認為報送的文件不全或者有不當之處的，有權要求合作各方在指定期間內(nèi)補全或者修正。

　　《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（２０１６年修正）對合營企業(yè)的設立，規(guī)定如下∶

　　第六條　在中國境內(nèi)設立合營企業(yè)，必須經(jīng)中華人民共和國對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部（以下簡稱對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部）審查批準。批準后，由對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部發(fā)給批準證書。

　　凡具備下列條件的，國務院授權省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者國務院有關部門審批∶

　　（一）投資總額在國務院規(guī)定的投資審批權限以內(nèi)，中國合營者的資金來源已經(jīng)落實的；

　?。ǘ┎恍枰獓以鰮茉牧希挥绊懭剂?、動力、交通運輸、外貿(mào)出口配額等方面的全國平衡的。

　　依照前款批準設立的合營企業(yè)，應當報對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部備案。

　　對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部和國務院授權的省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者國務院有關部門，以下統(tǒng)稱審批機構。

　　第七條　申請設立合營企業(yè)，由中外合營者共同向?qū)徟鷻C構報送下列文件∶

　?。ㄒ唬┰O立合營企業(yè)的申請書；

　　（二）合營各方共同編制的可行性研究報告；

　　（三）由合營各方授權代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；

　?。ㄋ模┯珊蠣I各方委派的合營企業(yè)董事長、副董事長、董事人選名單；

　?。ㄎ澹徟鷻C構規(guī)定的其他文件。

　　前款所列文件必須用中文書寫，其中第（二）、（三）、（四）項文件可以同時用合營各方商定的一種外文書寫。兩種文字書寫的文件具有同等效力。

　　審批機構發(fā)現(xiàn)報送的文件有不當之處的，應當要求限期修改。

　　第八條　審批機構自接到本條例第七條規(guī)定的全部文件之日起，３個月內(nèi)決定批準或者不批準。

　　二、相關案例

　　【有限公司成立必須有公司章程，并進行工商登記】

　　【深圳先導新材料有限公司清算組與西安達爾曼實業(yè)股份有限公司聯(lián)營合同糾紛再審案∶陜西省高級人民法院（２００１）陜審經(jīng)再字第２５號民事判決書】成立有限責任公司其股東必須２人以上，有公司章程，有驗資報告，并進行工商登記。本案中，原審被告公司沒有按照聯(lián)營合同的約定，給工商機關報送、審批聯(lián)營合同和章程，原審

　　原告也從未作為股東出現(xiàn)在被告公司的工商登記上，原告根本不是被告公司的股東有董事。因此，對雙方簽訂的聯(lián)營合同，因被告方有欺詐行為，且違反原告公司真實意思，該合同是無效合同。對于最終的原告公司資產(chǎn)嚴重損失，雙方均有過錯，應當承當各自過錯范圍內(nèi)的責任。

　　【經(jīng)營場所是公司設立的必備條件】

　　烏魯木齊正泰拍賣有限公司訴烏魯木齊市商業(yè)貿(mào)易委員會、新疆維吾爾自治區(qū)貿(mào)易行業(yè)管理辦公室注銷拍賣經(jīng)營資格案∶新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市中級人民法院（２００２）烏中行終字第３５號行政判決書】公司無在冊拍賣師，無固定經(jīng)營場所，拍賣經(jīng)營活動中有違法行為存在，可以認定公司已不具備拍賣公司設立的條件。